商法总论(申惠文)第一章 商法的基本原则(二)

（二）主体内容法定
（1）商主体财产关系法定
（2）商主体组织关系法定
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（三）公示法定
商事登记：第三人
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三、维持交易安全原则
交易是商行为（或商事） 的基本表 现形式，因此，交易是否 安全直接涉 及到当事人的切身利益， 从某种 意义上说，商事法规范 的设置，其最基本的核心就是 为了保证交易的安全。对于 交易安全之维护是各国商事法 立法之重心所在，其主要体现为：
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一、促进交易自由的原则
交易自由原则源自于经济学上的经济自由主 义，而经济学上的自由主义又源自于哲学上 的个人主义。 依照个人主义哲学，人人生而平等，个人自 由、追求幸福与获取财富是个人不可剥夺的 天赋人权。

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以亚当斯密为代表的自由经济学家认为，每 一个“经济人”在追求自己的利益时，都受 到一只“无形的手”（Invisible hand)的牵 引，即受到市场力量的控制和支配，因此， 最好的经济政策就是自由经济主义。 合同自由和企业自治是最典型表现。
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案
例
• 一个孩童的父母到保险公司为该孩童投平 安险。保险公司提供的格式条款中规定， 被保险人身体体检合格是合同生效的要件 之一。 • 投保人对条款没有异议，自认为孩童身体 健康，在没有体检 的情况下，在合同上签 了字，并依照合同向保险公司交了保险费。 • 在带孩童去医院体检的路上发生了交通事 故，该孩童被车撞死。投保人向保险公司 索赔。 2019/2/27
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MPA
• MPA 是公共管理硕士(Master of Public Administration) 专业学位的英文简称, 是以 公共管理学科及其他相关学科为基础的研究生 教育项目。 • 目的是为政府部门及非政府公共机构培养高层 次、应用型专门人才。 • 能够综合地运用公共管理学、现代经济学、法 学、外语、计算机等方面的知识和技能去解决 公共管理与公共政策问题。
赔？
• 有观点认为保险公司应当赔偿，主要 理由是投保人已经在合同上签字并交付 了保险费，被保险人的死亡和合同中要 求的体检身体无关，世界上不可能存在 身体强壮得不会被汽车撞死的人。 • 从实质正义出发，保险公司应当赔付。
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不赔？
• 另一种意见认为保险公司不应当赔偿， 主要理由是合同未生效，应慎用“公平、 正义”这种民法中的基本原则。 • 因为保险公司是商人，追求营利目标， 要求被保险人体检是在不违反法律规定 的情况下，将自己的风险降低到最小的 一种安排。

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二、商主体严格法定原则
包括商主体类型法定、商主体内容 法定和商主体公示法定三个方面
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（一）主体类型法定
表现为：非经法律规定，不得设立
（1）有限责任公司、股份有限公司； （2）合伙企业、个人独资企业； （3）集体企业、个体工商户 农村承包经营户。
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商 法 的 基 本 原 则
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商法的基本原 则，是指集中体现 商法的性质和宗旨， 对于各类商事关系 具有普遍性适用意 义的基本准则。
它包括商主体的基 本原则和商行为的 基本原则。
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商法基本原则的意义
• 商法基本原则是构建理论和规范体系的基 础。 • 商法基本原则是商法理念和商法精神的集 中体现。 • 商法基本原则是商事活动的行为规范和商 事纠纷的裁判准则。
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ห้องสมุดไป่ตู้
问题：
• (1)哪种观点更为合理? • (2)从这个案例中可以看出商法在我国处 于怎样的地位?
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什么是商法思维？
• 商法思维是裁判商事案例和化解商事法 律风险的思维模式和基本能力。 • 经过商法训练的学生应当能够从比较复 杂的案情事实中找出核心的法律问题， 正确适用法律，明确其法律关系，并提 出有效的应对方案。
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（一）强制主义
又称“干预主义”或“要式主义”， 是指国家通过公法手段对商事关系加以强 制性规制，是商法公法化的体现和结果。
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（二）公示主义原则
商事公示主义是指交易当 事人对于涉及厉害关系人利益 之营业上的事实，负有公示 告知义务的法律要求。其 目的在于保护交易相对人 或不特定第三人的交易 安全或利益。这不仅 是交易安全的需要， 也是实现交易迅捷的需要。
法律风险
PK
商业风险
杰克·韦尔奇：像管理经营风险一样，管理法 律风险！
中国特色社会主义法律体系
• 目前，我国已制定法律230多部、行政法 规600多部、地方性法规7000多部、自治 条例和单行条例600多部以及大量规章， 形成了法律、法规与规章三个不同层次 的完整体系，基本实现法律规范对国家 的政治生活、经济生活、文化生活和社 会生活等多个领域的系统调整。
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MBA
• MBA是英文Master Of Business Administration（工商管理硕士）的简称。 • 工管硕士学位是一种注重复合型、综合型人 才培养的学位，是能力培养重于知识传授的 学位。它教授的是面对实战的“管理”，而 不是注重研究的“管理学”。 • 它要求其毕业生有应变能力、预测能力、综 合能力、组织能力，并能在风云变幻的世界 市场和国际化竞争中不断发展，不断取胜。
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（三）外观主义 商事交易之 外观主义，是指 以交易当事人行 为的外观为准， 来认定其 行为所产生的 法律效果。 （四）严格责任主义 无过错责任与连带责任。
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《证券法》对虚假陈述责任的规定：
第69条：发行人、上市公司公告的招股说明书、 公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、 年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露 资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致 使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、上市 公司应当承担赔偿责任；发行人、上市公司的董事、 监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐 人、承销的证券公司，应当与发行人、上市公司承 担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除 外；发行人、上市公司的控股股东、实际控制人有 过错的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责 任。