合同风险防范PPT (1)

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（二）、合同各主要条款的审查 : 1、规格条款 2、质量标准条款 案例一、天虹公司生产Z型钢，Z型钢可以用A、 B两种标准制造。客户明确指出Z型钢的指标必须 符合B标准，并将B标准做为合同的附件。可是业 务员在合同的产品质量标准一栏，填上了A标准。 车间也按照A标准生产了该批货物。客户收货后 进行化验，发现各项指标不符，要求天虹公司承 担违约责任。
• 请问：天虹公司主张A标准是经过双方的协 商才写入合同的，应按A标准供货。能否得 到法院的支持呢？（本案例属对合同条款 有争议。《合同法》第125条规定：当事人 对合同条款有争议的，应当按照合同所使 用的词句，合同的条款，合同的目的，交 易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的 真实意思。由此可见，双方当时的真实意 思就是依附件中约定的标准生产，天虹公 司的主张不能成立。）
• 2、信誉欺诈防范 • 案例十一、甲公司为建筑公司，乙公司材料供应 商。双方是初次合作，约定由乙公司为甲公司供 应材料，首批材料合同金额5万元，第二批材料合 同金额是10万元，甲公司收货后都立即支付了货 款。随后与乙公司签订了50万元的供货合同，并 要求乙公司送往其外地的分公司。乙公司鉴于前 两个合同的履行情况，依约向甲公司送货。可是 甲公司收到货物后，再也没有付款。
• 3、第三人代为履行和向第三人履行风险防范 • 案例十二、甲公司的业务员小李押车送货给乙公 司，路途中，乙公司的经办人打来电话，称： “我公司的一个客户急需这批货，请你把货直接 送到丙公司，收货员是老张，请你记下他的电 话。”于是小李给丙公司打了电话，丙公司的老 张声称确有此事。于是小李将货送到了丙公司， 丙公司的老张签收了货物。事后甲公司向乙公司 索要货款，可是乙公司却称，货甲公司没有给他 们送来过该批货物。并提出要求甲公司承担违约 责任。甲公司只好找丙公司承认此事，可是丙公 司早已人去楼空。
• 8、在这里特别提醒！货物所有权约定条款 的运用。约定了货物的所有权仍归我方的 情况下，我方可以基于物权而拥有请求返 还，请求损害赔偿等权利。 • 9、对于对方提供的格式合同应特别注意： 要应势而变，不可以不加审查地完全适当 其条款。
• （三）、签订时的注意事项 • 1、合作方应加盖其单位的公章；或者合作 方的经办人应提供加盖了其单位公章的签 约授权委托书 • 2、加盖的公章应清晰可辨 • 3、合同文本经过修改的，应由双方在修改 过的地方盖章确认 • 4、争取取得合作方的营业执照复印件
主讲人：刘昊波
• 一、合同的签订过程中的风 险防范:
• • • • • （一）、签订前对合作对象的审查（调查） （二）、合同各主要条款的审查 （三）、签订时的注意事项 （四）、关于担保合同 （五）、签订以后
• （一）、签订前对合作对象的审查（调 查）： • 1、了解合作方的基本情况 • 2、审查合作方有无签约资格 • 3、调查合作方的商业信誉和履约能力
• 3 由于合作方处于绝对优势地位，在合同签订过 程中，对合同无任何审查直接签署。 • 法律风险： • （1）甲方提供的合同中有部分条款权利义务明显 失衡，在合同履行过程中或出现纠纷后，甲方以 此作为依据，提出非常不合理的要求。 • （2）合同履行出现不利于我方的情形，向对方主 张权利时没有明确依据，或者合同中我方权利受 到限制。
• （2）如果采用仲裁的方式，仲裁条款要明确约定某一个 仲裁机构，而且该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条 款无效 。 • 案例五、合同中关于争议解决方法做了如下约定：“…协 商不成，由双方共同提交北京市西城区仲裁委员会仲裁。” 请问，如果合同履行中出现纠纷，双方经协商不成，应当 如何解决？可不可以将本案提交北京市西城区仲裁委员会 仲裁？（我国仲裁机构设立的原则：《仲裁法》第十条规 定：仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在 地的市设立，也可以根据需要在其他设区的市设立，不按 行政区划层层设立。从此可以看出，县一级人民政府所在 地不设立仲裁机构的。北京市的各区政府相当于县一级人 民政府）
• 4、遇到法定条件或者合作方违约可能损害 到我方利益的情况时，可以采取中止履行 和解除合同的方法来保护我方的权益。
• （1）、中止履行的条件：《合同法》第六十八条： 有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以中 止履行：一、经营状况严重恶化；二、转移财产、 抽逃资金，以逃避债务；三、丧失商业信誉；有 丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 • 对于分批送货分批付款方式，如果对方某批货款 没有如期支付时应以充分的重视，如果继续送货， 可能会受到更大的损失。当然，是否中止合同的 履行应视具体情况而定，不能一概而论。
• （2）、解除合同的条件：《合同法》第九 十四条：有下列情形之一的，当事人可以 解除合同：一、因不可抗力致使不能实现 合同目的；二、在履行期限届满之前，当 事人一方明确表示或者以自己的行为表明 不履行主要债务；三、当事人一方迟延履 行主要债务，经催告后在合理期限内仍未 履行；四、当事人一方迟延履行债务或者 有其他违约行为致使不能实现合同目的； 五、法律规定的其他情形
• 7 合同签订后，为防产生争议后没有相关证 据,合同变更尽量使用书面形式，或者用其 他方式进行补充约定或变更内容仅为口头 形式确认，就会造成我方未按照合同履行 义务的现状。
• 8 用QQ聊天确定合同主要内容 。 • 这种合同订立方式对于合同主体确定、文字表述 严谨性存在问题很突出，较难明确确定双方主要 权利义务。 • （1）非万不得已情况下尽量不要用此方式订立合 同。 • （2）如用此方式订立合同，要完善送货单或验收 单关于此批货物的基本情况。 • （3）同此控制好合同履行时间及先后顺序，掌握 主动权。
• （二）、履行风险 • 1、刑事诈骗 • 案例十、甲公司与个体户乙约定，由甲将货物送往乙指定的地点，货 到付款。甲公司派业务员小张押车前往送货。货物送到指定地点后， 乙热情地对小张说：“你们老远赶来，辛苦了，一定很饿了吧？咱们 先去吃晚饭，回来咱们再卸货吧。”小张和乙打过几次交道，可是仍 不太放心。乙见状又说：“车放在院子里没事的，你们把车门锁好， 咱们出去的时候把院门也锁好。这个院子是我的一个好哥们的。现在 院子里也没有人，很安全的。”小张和司机此时确实也饿了，于是随 同乙到了饭馆吃饭去了。席间两瓶啤酒下肚后，乙说要上洗手间，离 席了。小张和司机等了很久没见乙回席。于是小张打乙的手机，乙说 遇到了一帮哥们也在此喝酒，正和哥们在另一个包间喝酒呢，一会儿 就回来。两个半小时过去了，可是乙却没有回来。小张和司机回到了 放车的院子。发现，车上的货物不翼而飞！
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• 2 合同原件全部交于对方，我方无合同或仅 有复印件。 • 法律风险： • （1）合同履行过程中没有合同作为依据， 容易因约定不明确造成当事人违约。 • （2）如因合同履行引起争议，因我方不能 提供合同约定具体情况，将导致我方承担 举证不能的不利后果，使合法权益无法得 到保障。
• 解决方案： • （1）无论和什么样的相对方进行合作，均 要留存合同原件。 • （2）合同签订当时，应当注意我方的合同 原件与对方持有的合同原件一致。
• 解决方案： • （1）争取与对方同时在合同上签字盖章。 • （2）我方审核完合同内容后，等待对方履行审批 手续，等到可以盖章时，我方携带公章到对方当 场双方签字盖章，各留一份。 • （3）无奈之下亦可将合同签章后（留底），要求 合同全部内容为打印，最后注明“本合同正文部 分以打印为准，手写部分无效，合同变更要求双 方签名确认”
• 3、包装条款 • 4、交付方式条款（送货条款） • 案例二、深圳一公司在北京承包工程，当 事人向该公司在北京的工地送货，但是合 同中没有约定送货地点，当事人的送货单 和对方的收料单上也都没有注明送货的地 点。请问纠纷发生后，当事人应向哪能个 法院起诉？
• 当事人向合同履行地北京工地所在地的法 院起诉。但是，法官从书面材料看不出明 确的合同履行地。因此，审查后不予在北 京立案，要求到该公司所在地深圳立案。 由此给当事人带来了许多的麻烦和经济上 的损失。本案例是我所最近接手的一宗案 件。经我们采取补救措施，本案已经在北 京立案。如果本案中，双方没有实际履行 合同，即当事人还没有送货，那么事情的 处理就会变得更加地困难。
• 以下是各种风险与解决方案：
• 1 我方将所有合同先签字盖章，然后交给对 方审批盖章，对方盖完章后再交给我们。 • 法律风险： • （1）对方将合同某些条款全部进行修改， 致使修改后的约定对我方不利。 • （2）对方违约销毁全部合同，而我方认为 合同已经签订开始准备合同履行，致使我 方对于损失索赔无明确依据。
• 解决方案： • （1）明确代表人是否为法定代表人，否则 则需要公司明确授权。 • （2）如无授权，在合同履行过程中确定对 方主体为公司。
• 6 对方在合同上加盖某某项目部等非常见 “公章” 直接导致对方主体不确定，无法 认定对方身份 。 • 未经过工商局备案的除“公章、合同章、 财务专用章、发票专用章”外的其他公章， 不能认定是否为公司所刻，同时也很难进 行鉴定。签约时一定注意避免此情况发 生。
• 解决方案： • （1）甲方提供的合同范本对于其中的苛刻 条款，很多时候经过我方坚持，有些条款 是可以修改。 • （2）如果对其中有些部分不能修改，在合 同履行过程中，注意形成对我方有利的证 据并保存，一旦出现争议，用此推翻不公 平的合同约定。
• 4 合同附件双方无签章或没有对方签章。 • 法律风险： • （1）出现争议后双方对于附件内容产生争 议。 • （2）出现争议，对方对于不利于自己的内 容不予认可。
• （五）、签订以后 • 1、将其复印件交由履行部门存查，保证依 约履行。 • 2、及时归档保管，以免丢失。 • 3、公司应当制定合同管理制度，对合同进 行规范管理。
• 二、合同的履行过程中的风险防范： • （一）、出现纠纷时的处理方法 • （二）、履行风险
• （一）、出现纠纷时的处理方法： • 1、应本着友好协商的态度来处理问题 • 2、签订还款协议注意事项
• （四）、关于担保合同我们应注意以下几 个问题： • 1、担保合同的当事人：担保人不一定是本 合同的一方当事人，在保证担保合同中， 担保人只能是本合同以外的第三人。 • 2、哪些财产可以用于提供担保？ • 3、哪些人不可以做为保证担保的保证人？ • 4、定金条款：定金条款应写明“定金”字 样
• 案例八、三江公司和四方公司签订标的额为100万元、的 合同，合同中约定：“三江公司在合同签订的同时，应向 四方公司支付定金30万元。”合同签订后三江公司即向四 方公司支付了定金30万元，可是四方公司却没有依约向三 江公司供货。请问三江公司已经支付的30万元定金应当如 何处理？ （《担保法》第九十一条规定，定金不得超过 主合同标的额的百分之二十；第八十九条规定，给付定金 的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定 金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。对于 超过百分之二十的部分，可以作为预付款，可以要求返还。 但不具备定金的性质）
• 解决方案： • （1）合同签订同时一定要注意在合同附件 上双方签章，或者让对方签章确认。 • （2）对方合同代表人在附件上签字确认。 • （3）收集其他证据证明对方对于我方合同 履行的行为表示认可。
• 5 对方不加盖公章，仅由负责人签字签订合 同。 • 法律风险： • 履行合同出现争议后，对方公司不承认负 责人代理身份，不承认是公司签订合同
• 5、付款条款 • 案例三、请说出以下表述的不足之处：A： 季付B：甲方收到货物后付款C：检验合格 后付款D：结算期限：月结30天 • 6、违约责任条款
• 7、争议处理条款： • （1）约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起 诉。 • 案例四、合作双方对诉讼管辖的约定作了如下的 约定：“如果发生争议，可由双方各所在地法院 管辖。”如出现争议，请问原告应向那个地方的 人民法院起诉？ • 本案在原告所在地立案后，被立案法院移送到被 告所在地法院。理由是，双方对管辖地约定不明。