行政程序与行政法的论文

行政程序与行政法的论文

一、正当行政程序在两大法系传统行政法中的重要性分析

一般认为，英美法系主要关注行政程序，而大陆法系则较为关注行政组织与行政行为，这是两大法系的主要区别。正当程序主要来源于英国自然公正的原则，其主要包含了两方

面内容，其一，为了避免出现偏私，任何人都不能在与自己有关的案件中担任法官;其二，任何人都可以享有在自己可能受到权力不利影响时为自己辩护的权利。自然公正原则最初

只适用于司法或准司法程序，后扩大至行政权。

1791年，美国将正当程序上升至宪法原则，正式写入《美国宪法》，后来美国法院为了确保国家立法、司法和行政行为的公平合理性，又将其解释为实体性正当程序与程序性

正当程序。行政法是与国家活动和政府行为联系最为直接和密切的部门法，在全球范围内，形成了大陆法系和英美法系两大资本主义法系。通常情况下人们会认为正当程序原则的来

源于英美国家。但是正当程序观念在大陆法系中的诞生最早可追溯至罗马法时期，在罗马

共和国时期，为了保护公民的权益就已经存在了“向公民申诉制度”，这种向民众申诉的

制度是对公民权利的基本保障。通过对执法官权力的限制确保其不能随意判处市民死刑，

这一制度的确立和产生表明了当时的罗马市民已经有权要求获得公开审判，并可以在审判

中提出自己的意见。

相关学者指出，民众申诉制度的确立已经构成了罗马法刑事诉讼制度的必要组成部分，可以起到维护公民权利的作用。然而，大陆法系国家的行政法来源于资产阶级革命，而并

非溯源于罗马法。欧洲大陆上的国家普遍都认为法的唯一来源是国家，其传统行政法学主

要是在法律实证主义的基础上产生和发展起来的，公共利益较之私人利益而言处于更重要

地位。在这种法律行政体系之中，行政机关是权衡公共利益和维护公共权益的唯一主体，

私人介入被认为会损害公共利益。影响行政效率，因而这种行政行为的方式主要是单方行为，对公民权益的保护完全赋予随后的司法审查。此外，在典型的自由主义时期，行政与

社会严重脱离，私人利益被排除在行政机关的考虑范围之内。处于发展中的全球行政法正

塑造着全球治理的新模式，知识产权、服务贸易及法律实施等领域的全球化是全球行政法

出现的基础和前提，正当行政程序在全球行政法中担任着决策和规制程序的重要作用，有

利于充分保障决策的合理性与合法性。

二、影响正当行政程序与行政法全球趋同的因素

随着社会的不断向前发展，各国行政法中所包含的基本原则和基本制度都发生了极大

改变，而且不同国家之间的行政法相互模仿、相互借鉴、相互影响，最终使得行政法的发

展呈现出全球趋同的趋势。

比如，无论是英美法系还是大陆法系中都存在一些类似的制度规定，一些国家都设立

独立或者半独立的管制机构;实行地方自治或者区域自治;其中正当行政程序是其中的一个

重要体现，其作为行政行为的基本原则在国家宪法中被明确规定。首先，正当行政程序在

大陆法系国家中的快速发展受代议制民主危机和参与式民主的影响。在代议制民主下。往

往不能选举出真正能代表选民利益的代表，因此自20世纪70年代开始，人们对代议制民

主进行了深刻的反思。通过代议制民主产生的选民代表一般由少数政治精英统治，并受到

各种利益集团的支配，使得社会公民难以与国家机关进行有效沟通，不能满足公民参与社

会管理的需要。

随着社会利益多元化格局的出现，政府与市民社会间的界限开始模糊，立法者想要以

唯一的方式来界定公共利益优先的意愿显然已不可能达成，因而参议制民主形式开始出现。政府不再单独作出决策，而是与社会和公民共同协商，从而使得决策更加科学化和民主化。在这一社会背景影响下，正当行政程序被越来越多的国家所借鉴。

其次，在大陆法系国家中越来越多的国家意识到正当程序与法治国理念的密切联系，

进而加强了正当程序在国家宪法中的地位。法治国的基础是公民的基本权利能够得到基本

的保障和尊重，如果国家要限制公民的基本权利就必须有实定法的规定，尤其应该有明确

的宪法规定，而行政程序可以保证这种限制不被超越。在法治国中。决定程序必须经由程

序原则而法治化，具体包括程序公开化、法定听证权的保障以及平等原则。随着近代人权

保*理念的深入人心，各国也显得后加大的对人权的保护力度，比如在德国、法国以及意

大利的国家宪法中都有对人权保*的明确规定。法治国理念的发展与人权保*密切相关，不

少国家纷纷将人权列入司法保护的范围，作为人权保障的正当程序也被当作基本原则列入

国家宪法体系之中。

三、正当行政程序与全球行政法的逐步形成

自20世纪70年代以来，世界政治、经济、文化等的全球化已经成为势不可挡的必然

趋势。在这种趋势下，法律全球化也逐渐引起人们的广泛关注。20世纪末，美国著名学者斯图尔德提出了全球行政法的概念，与传统行政法存在很大差别，而且由于其主体的多元性，使得全球行政法的.确立没有统一的宪法基础，进而处于不稳定的状态，但是无可否

认的是在当今世界范围内正当行政程序是体现全球行政法形成的重要方面。首先，正当行

政程序是约束国家遵守全球性规则的工具，由于正当行政程序是同样适用于国家与私人的

全球行政规制规则，保护私人的权利和自由以及约束行政权力两方面是行政法的实质所在。

全球行政规制规则对私人的保护也主要体现于两个方面，一是干预国内公权力制定规则，二是对制定全球行政规则的超国家规制机构进行约束，这两个方面都集中体现了正当

行政权力的重要作用，随着全球化进程的进一步加快，虽然很多国家的内部行政规则在法

律效力上仅仅局限在一个国家内部，但是，其实际影响范围已经超过了国家范围。尤其是

在经济领域，很多人会因为不同国家质检行政规制的不同而受到不公平的待遇。其次，正

当行政程序是处于形成状态的全球行政法出现的主要原则。

截止到目前为止，全球行政法的概念还仅仅只是处于描述性阶段。全球行政法得以存

在和发展的主要内容是正当行政程序的应用和发展，该程序的应用有利于全球规制机构合