刑法分类模拟试题及答案解析(1)

刑法分类模拟试题及答案解析（1）

(1/1)案例分析题

第1题

甲和乙为社会上的无业“小混混”，为了找点儿钱用于享受，便商量去某高档住宅区的住户家盗窃，约定第二天下午动手。次日，两人来到一高档住宅区，按照事先的分工，甲放风，乙入室寻找财物。乙刚刚进入别墅就被在做家务的保姆发现，保姆急忙把房门从里面关上。乙喝令其将门打开，可是保姆拒不开门。乙大怒，便拿出随身携带的匕首将门撬开，进门后朝保姆连刺几刀，直到保姆倒在血泊中不再动弹。然后乙匆忙从酒柜中拿出两瓶茅台酒并拿走桌上的手机、笔记本电脑、银行卡和身份证。在乙出门的时候，看到保姆有几分姿色，顿生歹念，于是奸污了保姆。乙从里面出来后，没有看到甲，但是见一个男子躺在住房门口没有知觉，便一个人走了。后来乙问甲为什么提前离开，甲说当时一个男子过来问他干什么的，为什么鬼鬼祟祟的，并称如果说不清楚就要报警。甲一害怕就把男子打晕并逃跑了。乙没有把在房间里的具体情形告诉甲。后经调查，该男子是被盗房屋的主人，在该男子醒来后，进屋发现了案情，遂急忙打电话报警，并将保姆送往医院。经抢救，保姆脱离生命危险。后乙拿着银行存折和身份证去银行取出2万元钱时，被公安机关抓获。经审讯，乙交代在奸污保姆时以为女保姆已经死亡。

问题：

甲和乙的行为应当如何定性？如构成犯罪，构成何罪？请说明理由。

参考答案：(1)甲和乙成立盗窃罪的共犯。两人有共同盗窃的故意，并且在此故意的支配下事先进行了分工，实施了犯罪。(2)甲和乙共同成立抢劫罪的既遂，但是两人不构成抢劫罪的共犯。对于乙来说，他本欲入室盗窃，刚进入别墅就被保姆发现，保姆把房门从里面关上拒不开门，这时乙的犯意转化为抢劫，这超出了甲、乙共同盗窃的故意内容范围。(3)乙的行为符合入室抢劫这一抢劫罪的加重情节，而甲不存在这一情节。(4)乙在还没有盗窃到财物时被发现，为了获取财物，对保姆实施了杀害的行为，虽然有杀人的故意，但是其目的是获取财物，所以应认定为抢劫罪一罪，是抢劫的加重后果。(5)乙对女保姆的奸污行为，由于他认为女保姆已死，故成立侮辱尸体罪的未遂，属于对象认识错误。该行为不成立强奸罪。强奸罪，除了行为人客观上必须以暴力、胁迫或者其他手段强行奸淫妇女以外，主观上还必须具有以暴力、胁迫或者其他手段强行奸淫妇女的认识。如果行为人不具有这种认识的话，就表明其难以认识到自己的行为会发生某种犯罪构成结果，属于刑法理论上所说的“事实认识错误”，排除故意。本案当中，行为人虽然具有奸淫的认识，但是，其以为所奸淫的对象是尸体，而不是“妇女”，即具有生命现象的活人，因此不能认定其具有强奸妇女的故意，不应当构成强奸罪。

详细解答：[解析] (1)共犯的成立之判断问题，行为人之间存在共同的犯罪故意，并在此故意的支配下事先进行了分工、实施了犯罪，应当成立共犯。

(2)关于盗窃罪向抢劫罪的犯意转化问题，考生需要熟知法律和司法解释规定的具体情形。

(3)对于抢劫罪的加重情形，考生需要熟知，并能够根据案例的实际情况进行分析判断和运用。

(4)对于抢劫罪的加重后果之规定与故意杀人罪的区别，要以当事人的行为目的为判断标准，行为人虽然有杀人的故意，但是其目的是获取财物，应认定为抢劫罪一罪，即抢劫的加重后果。

(5)关于对象认识错误的判断，考生需要以当事人行为时的认识为判断标准。此外，对于强奸罪与侮辱尸体罪之间的差异，考生需要以两个罪名的不同构成要件为依据，进行区分；同时要理解“事实认识错误”的具体含义。

本题属于司法考试中经常涉及的共同犯罪的认定问题，题目不是非常复杂。主要涉及的考点