第三章第五节 担保物权【注会2014】

【例】甲将自己的房屋抵押给乙担保乙的借款并 办理了抵押登记。甲后来没有经过乙的同意，又 将抵押过的房屋转让/出租/转抵押给丙。
3、抵押权人的权利 （1）保全抵押物 （2）放弃抵押权或者变更抵押权的顺位 债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放 弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的 ，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益 的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺 仍然提供担保的除外。 （3）优先受偿权
【单选题】甲向乙借款并将自己的房屋抵押给乙，双 方在合同中约定，乙的债权在期满后未受清偿时，该 房屋的所有权为乙所有。下列表述正确的是： A．抵押合同无效
B．抵押合同内容全部有效
C．抵押合同为可撤销的合同
D．抵押合同有效，但房屋所有权为乙所有的条款 无效
[答案]
D
[解析] 本题涉及流质条款的问题。依《物权法》 规定，当事人之间禁止设定流质条款。当事人之间设 定流质条款的，该流质条款无效。但流质条款的无效 不影响抵押合同的效力，故本题选项为D。 抵押合同不得约定流质条款，即抵押物的所有权 在主债权未受清偿时归债权人所有。流质条款为无效 条款，但流质条款的无效不影响抵押合同其他条款的 效力。
（4）抵押权人的代位权 （5）放弃、变更抵押权、抵押权的顺位 变更抵押权、抵押权的顺位不得对其他抵押权人造 成损害 甲、乙、丙对同一房屋分别享有50万元、30万 元、100万元债权的抵押权，甲、乙、丙抵押 权分别为第一顺位、第二顺位和第三顺位。甲、 丙协议将甲、丙享有的抵押权顺位互换。后因 抵押人又向乙借款5万元，乙和抵押人协商将 自己第一次被担保债权总额变更为35万元。现 抵押物变现款为110万元。
【单选题】甲向乙借款，约定以自己的皇冠车抵押 与乙。双方为此签订了抵押合同，但在抵押登记时， 登记为甲的奥迪车抵押给乙。因甲未能及时还款， 乙欲行使抵押权。下列表述正确的是： A．乙只能对甲的皇冠车行使抵押权
B．乙只能对甲的奥迪车行使抵押权
C．乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权，由 乙决定 D．乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权，由 甲决定

在动产浮动抵押的情况下，抵押权实现之前有一 个“结晶”程序，即抵押财产确定的程序。 （1）债务履行期届满，债权未实现； （2）抵押人被宣告破产或者被撤销； （3）当事人约定的实现抵押权的情形； （4）严重影响债权实现的其他情形 在动产浮动抵押“结晶”之前，即使浮动抵押办 理了登记，该抵押权也不得对抗正常经营活动中已 支付合理价款并取得抵押财产的买受人。
【思考题】张某有空房一套，去年1月张某因借款将房 屋抵押给了李某。为了获得租金并早日还贷，张某将这 套房子出租给王某，约定月租金为300元，租期为三年。 后张某做生意亏本，无法还款，李某因行使抵押权取得 了房屋的所有权。李某取得房屋所有权后，因其儿子结 婚要住房，便通知王某限期搬出，王某不同意搬出，认 为房屋即使买卖也不能破除租赁，因抵押取得的房屋更 不能解除原租赁关系。双方协商未果，遂诉至法院。 在后抵押不破在先租赁 甲将房屋出租给丙，租赁期间甲又将房屋抵押给乙担保 乙的借款并办理了抵押登记。乙借款到期甲无力偿还， 乙欲行使抵押权可丙的租期未到，如何办。
1. 哪个在先，则以期有效期限为准 2、抵押人需书面告知承租人
【思考题】A公司为某市一化工企业，因业务发展 的需要，该公司以其一套价值1000万元的进口机 械设备作抵押向当地银行借款，分别从甲、乙、 丙、丁四家银行各借250万元。甲银行于9月5日和 A公司签订抵押合同，9月9日办理了抵押登记；乙 银行和A公司9月6日签订抵押合同并于当天办理抵 押登记；丙银行和A公司于9月1日签订抵押合同， 约定两天后办理抵押登记，但随后不了了之；丁 信用社和A公司于9月3日签订抵押合同并约定丁的 债权优先于另外几家银行受偿。后来，A公司濒临 破产，无力偿还到期贷款。四家银行诉诸法院， 法院拍卖抵押的设备，得款700万元。四家银行对 拍得的价款如何分配？
第三章 第五节
担保物权
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担保物权总论 抵押权 质权 留置权
担保物权
概念
留置权
为确保一定债权的实 质权 抵押权 现，在债务人或第三 人财产上设定的、以 在债务不履行时支配 该财产的交换价值清 担保物权 偿债务为内容的他物 权。 债权人 ———— 债务人
担保物权
财产 A
债务人提供
第三人提供
担保物权
4. 房地一体原则
（三）抵押权的设立 设立 方式 登记生效 主义 登记对抗 主义
抵押 权人 抵押 人
抵押 合同
抵押权 登记
抵押 当事人 抵押物
物权法 第180条
物权法 第184条

抵押登记
（1）登记是抵押权的生效条件 根据《物权法》的规定，如果以建筑物和其他土地 附着物，建设用地使用权，以招标、拍卖、公开协商 等方式取得的荒地等土地承包经营权，正在建造的建 筑物这四种财产设定抵押的，应当办理抵押物登记， 抵押权自登记之日起设立。 （2）登记为对抗第三人的效力 当事人以《物权法》规定的生产设备、原材料、半成 品、产品，正在建造的船舶、航空器，交通运输工具 设定抵押，或者以《物权法》规定的动产设定抵押， 抵押权自抵押合同生效时设立。未经登记，不得对抗 善意第三人。
（二）抵押财产范围 1. 可抵押财产： 《物权法》第180条规定，债务人或者第三人有权处分 的下列财产可以抵押： （1）建筑物和其他土地附着物； （2）建设用地使用权； （3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地 等土地承包经营权； （4）生产设备、原材料、半成品、产品； （5）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （6）交通运输工具； （7）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
（四）抵押权的效力
1、抵押权的效力范围 抵押标的物的范围，即抵押权的效力及于 哪些标的物。抵押权标的物的范围越大，抵 押权足额 实现的可能性也就越大，后顺位 抵押权人的受偿机会也就越多。 ① ② ③ ④ 抵押财产 从物 代位物 添附物
【多选题】甲公司与乙银行签订借款合同，约定甲公 司以自有的一宗建设用地使用权作为抵押。双方办 理抵押手续后，银行发放了贷款。现甲公司在该地 块上新建一幢办公大楼。当甲公司不按期还款时， 下列说法正确的有（ ）。 A.银行有权将办公大楼单独拍卖，并由所得价款优先 受偿 B.甲公司新建的办公大楼不是抵押财产 C.甲公司不按期还款时，银行可以将建设用地使用权 和办公大楼一同拍卖，但不能由办公大楼拍卖所得 的价款优先受偿 D.甲公司不按期还款时，银行可以将建设用地使用权 和办公大楼一同拍卖，以拍卖所得的全部价款优先 受偿
*以登记作为交付生效或交付对抗的动产/不动产
2. 不可抵押财产： 《物权法》第184条规定，下列财产不得抵押： （1）土地所有权； （2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所 有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外； （3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事 业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他 社会公益设施； （4）所有权、使用权不明或者有争议的财产； （5）依法被查封、扣押、监管的财产； （6）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。
『正确答案』BC 『答案解析』本题考核点是抵押权的实现。城市 房地产抵押合同签订后，土地上新增的房屋不 属于抵押物。需要拍卖该抵押的房地产时，可 以依法将该土地上新增的房屋与抵押物一同拍 卖，但对拍卖新增房屋所得，抵押权人无权优 先受偿。
2、 抵押权对抵押人的效力 （1）抵押人的权利 ① 抵押物的占有权 ② 抵押人对抵押物的处分权 ③ 抵押人对抵押物设定多项抵押的权利 ④ 抵押人对抵押物的收益权 2、抵押人的义务 抵押人的主要义务是妥善保管抵押物。
4、物上代位性
二、抵押权
（一）概念
抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占 有，将该财产作为债权的担保。 债务人不履行债务时，债权人有权依法以该 财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 提供财产担保的债务人或者第三人——抵押人
债权人 提供担保的财产
——抵押权人 ——抵押物
（二）特点
C．乙优先于丙对甲的房屋行使抵押权
D．丙优先于乙对甲的房屋行使抵押权
【答案】ABD
[解析] 本题涉及重复抵押问题。依照 《担保法解释》第59条规定，当事人办理 抵押物登记手续时，因登记部门的原因致 使其无法办理抵押登记的，抵押人对债权 人交付权利凭证的，可以认定债权人对该 财产有优先受偿权，但未办理抵押物登记 的，不得对抗第三人。
3. 浮动抵押： 《物权法》第181条规定：
“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业 生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材 料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者 发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有Biblioteka 就 实现抵押权时的动产优先受偿。”
在英国 ,只有公司才可以设定浮动抵押;日本法律规定 , 只有股份有限公司有权设定浮动抵押 ；美国、新西兰对 设定浮动抵押的主体不做任何限制 ,所有的民事主体都可 创设。
1. 担保物权的其中一种 2. 抵押权具有不可分性； 指债权的全部及部分的担保效力及于抵押物的 全部及部分。即债权人可以就担保物的全部及部分 行使其权利。 （1）主债权未受全部清偿的，抵押权人可以就抵 押物的全部行使其抵押权。 （2）担保物一部分灭失，残存部分仍担保债权全 部。 （3）主债务被分割或者部分转让的，抵押人仍以 其抵押物担保数个债务人履行债务。
多 个 抵 押 权 并 存
与 其 他 物 权 并 存
（1）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相 同的，按照债权比例清偿。 （2）抵押权已登记的先于未登记的受偿。 （3）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。 （4）顺序在先的抵押权与该财产的所有权归属一人时，该 财产的所有权人可以以其抵押权对抗顺序在后的抵押权。 （5）顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人 只能就抵押物价值超出顺序在先的抵押担保债权部分受偿 。 （1）同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人 优先于质权人受偿。 （2）同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵 押权人受偿。 （3）同一财产有抵押权与建设工程承包人的优先受偿权并 存时，该优先受偿权优先于抵押权。