国际私法五法律冲突冲突规范与准据法

❖ 最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通 则〉若干问题的意见（试行）》第183条规定：当事人的住 所不明或者不能确定，以其经常居住地为住所；当事人有几
个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为 住所。
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❖ .甲公司在德国注册成立，在中国进行商业活动时与 中国的乙公司发生商务纠纷并诉诸中国法院。法院 经审理查明：中公司的控股股东为英国人，甲公司 在德国、英国和中国均有营业所。依照我国有关法 律及司法解释，法院应如何选择确定本案甲公司营 业所？
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分析以下冲突规范的类型：
②《民法通则》第145条: 涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另 有规定的除外，涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最 密切联系的国家的法律。
③自然人的权利能力和行为能力依其本国法 ④拍卖，依拍卖举行地法 ⑤银行业务，适用银行设有特定常设营业所国家的法律 ⑥继承关系依照被继承人最后住所地国法律确定 ⑦对在德国有住所的外国人，德国法院依德国法为宣告禁止产
规范 有条 145：“涉外合同的当事人可以选择处
件适 理合同争议所适用的法律”；“涉外
用 合同的当事人没有选择的，适用与合
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同有最国私密法是切法律联冲突系解决国法。家的法律”
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司考试题：2003-21
❖ 21.“在中华人民共和国境内履行的中外合资经 营企业合同、中外合作经营企业合同、中外 合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民 共和国法律。”该条款属于下列选项中哪一 类型的冲突规范？
司法考试：1999-78（律考）
❖ 下列选项中哪些法律规定属于冲突规范（ ）
❖ A.不动产的所有权，适用不动产所在地法律； ❖ B.中国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、
公民和法人之间才财产关系和人身关系； ❖ C.扶养适用与被扶养人有最密切联系国家的法律； ❖ D.中国已婚的公民，夫妻双方在国外但未定居，一
19单边冲突规范直接规定某种涉外民事关系只适用内国法或只适用外国法的冲突规范双边冲突规范规定一个可推定的系属根据它再结合实际去寻找应适用的法律重叠冲突规范系属中有两个或两个以上的连结点并应同时适用的冲突规范选择适用冲突规范无条件选择适可以任意选择系属中的若干个连结点的一个确定准据法的冲突规范有条件选择适必须依顺序或按照一定条件选择系属中的连结颠来确定准据法的冲突规范第19页共41页202042国私法是法律冲突解决法
❖ A．应适用乙国法律，因为李某去世时居住在乙国 ❖ B．应适用甲国法律，因为李某长期居住在甲国 ❖ C．应适用丙国法律，因为李某的儿子和女儿均具有丙国国
籍 ❖ D．应适用中国法律，因为李某具有中国国籍，且争议的遗
产位于中国
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四、连结点（连结因素）
❖ 答案及解析：bcd 《民法通则意见》第178 条第1款规定：“凡民事关系的一方或者双方 当事人是外国人、无国籍人、外国法人的； 民事关系的标的物在外国领域内的；产生、 变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实 发生在外国的，均为涉外民事关系。”
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《日本法例》第20条规定：“亲子间的法 律关系，依父之本国法；若无父时，依母之 本国法”。
《瑞士国际私法》第43条第1款规定：“在 国外缔结的婚姻，如果婚姻缔结地国家认为 有效，或者当事人其中一方的住所地国家、 习惯居所地国或国籍所属国认为有效的，瑞 士也承认其有效。”
❖ 甲具有美国国籍，在加拿大有其原始住所。现甲在 英国及中国均有住所。甲家人常住英国，甲为生意 常年往返于中国和英国。甲在中国住所居住期间， 与他人发生民事纠纷而诉至中国法院。依中国有关 法律及司法解释，法院应以何地为甲的住所？
❖ a.甲的原始住所，即在加拿大国的住所 ❖ b.甲常住地的住所，即在英国的住所 ❖ c.与产生该纠纷有最密切联系的住所，即在中
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❖ 二、法律冲突的产生原因
❖ 1．在主权平等的国际社会，各国立法权彼此独 立，不同社会制度的国家制定的法律在本质上必然 不同，内容上的差异和相互之间的冲突在所难免。
❖ 2．法律除受阶级本质的约束以外，还要受到一 国经济、文化、历史、宗教、习惯等其他社会因素 的影响。因此，相同社会制度的国家的法律之间也 会存在差异。
4、冲突规范是一种间接规范，缺乏一般法律规范所 具有的明确性和可预见性。
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三、冲突规范的结构
系属公式：行为地法
侵权
适用
范围：连接对象 行为
损害
侵权 行为
准据法
赔偿
地法
连接点：侵权行为地
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❖ A.单边冲突规范
❖ B.双边冲突规范
❖ C.重叠适用的冲突规范
❖ D.选择适用的冲突规范
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❖ 1988年《瑞士联邦国际私法法规》第135 条第2款规定：“基于产品的缺陷或有缺陷的 产品说明而提出的诉讼请求应适用外国法的， 只有依瑞士法律准许给予的损害赔偿，在瑞 士才给予赔偿。
范
并应同时适用的冲突规范
的 选择 无条件 可以任意选择系属中的若干个连结
类 适用 选择适 点的一个确定准据法的冲突规范
型 冲突 用
规范 有条件 必须依顺序或按照一定条件选择系
选择适 属中的连结颠来确定准据法的冲突
用
规范
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单边冲突 143：中国公民定居国外的，他的民事
❖ 3．在一个国家内部，其立法权也往往由多个部 门行使，因此，不同部门制定的法律也会发生冲突。
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二、三、法律冲突的种类及解决
标准 种类
发生 公法冲突 领域 私法冲突
解决办法 一般适用法院地法 法律适用规范和统一实体规范
空间法律冲突 国际私法和区际私法规则解决
性质 时间法律冲突 新法优于旧法、法律无溯及力 人际法律冲突 无统一规则，可适用属人法
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法律冲突的种类及解决（二）
标准 种类
解决办法
效 垂直法律冲突 上位法优于下位法
力 平面法律冲突 根据国际、区际、人际和时际 适用规则不同
立法法律冲突 统一立法权和实体法的统一
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第五、六章
法律冲突、冲突规范
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导入案例：巴布科克诉杰克逊案
❖ 1963年9月，住所在美国纽约州的杰克逊夫妇邀请同住一城 的巴布科克小姐一同驱车去加拿大做周末旅行。汽车由杰克 逊先生驾驶。当汽车行至加拿大安大略省时，汽车突然失控 发生车祸，致使巴布科克小姐严重受伤。巴布科克小姐回到 纽约后，便向法院提起诉讼，要求杰克逊先生赔偿损失。根 据当时安大略省的法律规定，除以赢利为目的运载乘客以外， 汽车的所有者和驾驶者对乘客因车祸造成的任何损失概不负 责。但纽约州法律规定被告在这种清况下应负赔偿责任。被 告以侵权适用侵权行为地法为由，要求法院适用安大略省法 律，驳回原告提出的赔偿要求。初审法院做出判决支持被告 的主张，原告不服遂提出上诉。
❖ 思考：法院应该根据什么方法确定适用的法律？
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第一节 法律冲突
❖ 一、法律冲突的含义 ❖ 法律冲突是指两个或两个以上的不同法律
同时调整一个相同的法律关系而在这些法律 之间产生矛盾的社会现象。 ❖ 国际私法上的法律冲突：对同一民商事关 系因所涉各国民商事法律规定不同而发生的 法律适用上的冲突。
国的住所 ❖ d.同时以其英国和中国的住所为住所
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❖ 答案：c
❖
考点：我国有关住所的规定
❖ 详解：住所在国际私法上具有重要的意义，它对确定管 辖权以及准据法起着重要的作用，是一个重要的连结点。住 所是指一个人以久住的意思而居住的某一处所。实践中，经 常会出现一个自然人有多个住所的情况，这被成为住所的积 极冲突。
❖ a.以其德国营业所为准 ❖ b.以其英国营业所为准 ❖ c.以其中国营业所为准 ❖ d.以当事人共同选择的营业所为准
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❖ 答案及解析：c 《民法通则意见》第185条规定： “当事人有两个以上营业所时，应以与产生纠纷有 最密切联系的营业所为准；当事人没有营业所的， 以其住所或经常居住地为准。”本题中，甲公司在 中国进行商业活动时与中国的乙公司发生商务纠纷， 并且甲公司在德国、英国和中国均有营业所，可以 认定中国营业所为与纠纷有最密切联系的营业所。 法院应选择甲公司中国营业所为本案中的营业所。 故本题答案为c。
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国内 实体法
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第六章、冲突规范
❖ 一、概念
❖ 冲突规范（conflict of rules）：由国内法 或国际条约规定的，用以指定某一国际民商 事关系（涉外民商事关系）应该适用哪一国 法律或哪一法域的法律作为准据法的法律规 范。
❖ 类比：指示牌、车站问讯处；
❖ 法律规范构成：实体法、程序法和冲突法
❖ （一）含义
❖ 连接（连结）点（connecting points）或连接因素 （connecting factor）：冲突规范就范围中所指法 律关系或法律问题指定应适用何地法律所依据的一 种场所化或可场所化的事实因素。
❖ （二）意义
❖ 1、形式：法律关系与一定法域的法律连接纽带；
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动产继承，适用被继承人死亡时住所地 法
❖ 06卷一37．李某（具有中国国籍）长期居住在甲国，一年前 移居乙国并取得当地住所。现李某去世而未立遗嘱。李某生 前在中国有投资股权和银行存款。乙国关于法定继承的冲突 规范规定：法定继承适用被继承人本国法律。现李某的丙国 籍的儿子和女儿为继承李某在华的股权和存款发生争议，并 诉诸中国法院。下列关于本案的法律适用哪项是正确的？
规范
行为能力可以适用定居国法律
冲 双边冲突 《民法通则》144：“不动产的所有权，
突 规范
适用不动产所在地法律”
规 重叠冲突 范 规范 类
《海牙离婚公约》“离婚的请求非依夫
妻的本国法及法院地法均有离婚的理
由的，不得提出。”
型 选择 无条 《土耳其国际私法》6：“法律行为的
例 适用 件适 方式适用行为完成地的法律，也可适 举 冲突 用 用调整行为效力的法律 ”
方向人民法院起诉离婚的，应由原告或被告原住所 地人民法院管辖。
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单边冲突规范 直接规定某种涉外民事关系只适用 内国法或只适用外国法的冲突规范
冲 双边冲突规范 规定一个可推定的系属，根据它再
突
结合实际去寻找应适用的法律
规 重叠冲突规范 系属中有两个或两个以上的连结点，
发生 阶段
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司法法律冲突 管辖权规则协调和法律适用规 则
守法法律冲突 无统一规则，可适用当事人意
思自治规则
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四、国际民商事法律冲突
❖ 含义：对同一民事关系因所涉各国民事法律 规定不同而发生的法律适用上的冲突 。
1、前提条件：各国民事法律制度互不相同
产
2、客观基础：各国间存在着正常的民事交往，结成大量国际民事关系
生
原
因
3、重要条件：各国承认外国人在内国的民事法律地位
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4、法律前提：各国在一定条件下承认外国民事法律在内国的域外效力
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国际民商事法律冲突的特点
1、国际民商事法律冲突是一种跨国冲突。
（国际私法规范）。
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二、冲突规范的特殊性
1．冲突规范不同于一般的实体规范，它是法律适用 规范；
2．冲突规范不同于一般的程序法规范，它是法律选 择规范；
3．冲突规范具有不同于一般的法律规范的结构：不 同于构成要件和法律后果；它包括范围、系属等；
2、国际民商事法律冲突是一种空间冲突。
3、国际民商事法律冲突是一种私法冲突。
4、国际民商事法律冲突是一种平面冲突。
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法律冲突 解决方法
冲突法 解决方法
实体法 解决方法
国法
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