举牌的风险

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特别报道
深一度I
举牌的风险
资本市场的并购行为，要保证的是不能让上市公司陷入混
乱,只有让双方达成共赢，公司才能创造更大的社会价值。

M
国外近百年历史来看，举牌收 购的成功概率其实并不高，在 国内，这类收购方式更是少见,不如其 他并购方式受关注。

与此同时,舆论对
举牌收购所表现的不友好使得外界探
讨的视角多站在被收购一方，如被并
购方应如何防范“野蛮人”敲门等。

事实上在举牌并购中，收购方并不 是一个处于绝对有利地位的角色，甚
至在北京大成（杭州）律师事务所合伙
人、金融部主任龚俊锋眼里，收购方可
能还是吃亏较多的一方。

他为本刊梳 理了股权并购中的几大常见风险点并 给出了破解方向。

当然，收购过程中潜
伏着形形色色的风险，对于收购方而
言，最关键的是做好风险控制与前期
尽调。

风险一:目标公司可能隐瞒资产、 对外负债以及对外担保等状况。

比如： 出让方是否对标的公司全部债权债务 进行如实披露，并纳入股权价值评估
范围？重大应收、应付款和其他应收、 应付款是否合法有效？债权有无无法
实现的风险？标的公司对外担保情况 是否有代为清偿的风险以及代为清偿 后的追偿风险？标的公司是否有因环
境保护、知识产权、产品质量、劳动安 全、人身权等原因产生的侵权之债？
龚俊锋:一些真实发生的债务未必
能在审计报告中全面显示出来，而且这部 分财务状况确实比较难核查”更何况，有 些并购行为发生前并未进行尽职调查或
调查不够到位。

为避免隐瞒财务状况带来
的风险，在这种情况下设共管账户以及 让原股东管理团队对审计报告的真实性
作出承诺是一个较为有效的办法
这类风险在举牌收购中则更为突
出.举牌收购前期基本无法做到尽职调
查，后期又因抵触情绪很难得到原股东
管理团队的配合。

风险二：税务问题也是普遍风险
之一。

在股权收购的情形下，被收购公
司的所有历史遗留税务问题都将被新 股东承继,实务中，可能存在的历史遗
留税务问题通常包括:假发票、纳税申 报不合规、偷税、欠缴税款等。

企业还
有可能因为这些税务问题存在着行政
处罚或潜在的行政处罚，从而带来补 交税款与滞纳金等经济损失。

龚俊锋:并购重组前积极进行税务
尽职调查，及时识别并购公司隐藏的致
命税务缺陷。

风险三：在并购事件中，“抢公
章”事件时有发生，由公章产生的并购
风险较难避免。

该风险主要滋生于收 购方尚未完全介入的阶段，在新管理
层没有得到控制权之前会有一个新旧 团队交接的空档期，此时原管理团队 可能用手中的公章效力对部分债权人 进行偿还，从而间接损害收购方的利
益。

龚俊锋：这种行为从法律角度而言
并不能被认定为非法。

一家公司内部存在
多个公章是被法律所认可的，只要这个公 章被使用过，即便没有备案，也是具有法
律效力的。

对于这一点，最高人民法院在 去年《全国法院民商事审判工作会议纪
要》中作了进一步明确。

最高院认为，司法实践中，有些公司
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有意刻制两套甚至多套公章，有的法定代表人或者代理人甚至私刻公章,订立合同时恶意加盖非备案的公章或者假公章，发生纠纷后法人以加盖的是假公章为由否定合同效力的情形并不鲜见。

人民法院在审理案件时，应当主要审查签约人于盖章之时有无代表权或者代理权，从而根据代表或者代理的相关规则来确定合同的效力。

法定代表人或者其授权之人在合同上加盖法人公章的行为，表明其是以法人名义签订合同，除《公司法》第16条等法律对其职权有特别规定的情形外，应当由法人承担相应的法律后果“法人以法定代表人事后已无代表权、加盖的是假章、所盖之章与备案公章不一致等为由否定合同效力的，人民法院不予支持。

最高人民法院对此作出明确解释，主要是为了保护债权人的利益与保障交
易安全性，这也是站在社会治理甬度所
作出的权衡。

那么对于原管理团队拒绝交出公章
的行为，又有哪些措施可以采取呢？对于
小公司而言，这类操作相对简单，注销-公
示-备案新公章但这一整套流程下来要
经历2-3个月的周期，因此并不适用于规
模较大的公司大公司每天都有各种业
务往来需要用到公章，要在2-3个月内不
加盖公章不太现实。

在这种情况下，新股东一方面可以刻
制新的公章，另一方面也要警惕持有原
有公章的管理团队利用公章作出侵害股
东利益的行为”如果这种侵害行为一旦产
生,也就只能启动诉讼程序了
风险四：核心高管团队与技术人
员流失的风险，这种风险在互联网公
司或科技公司内更容易滋生。

原高管
团队离开后再建新团队，又很容易成
为收购方强劲的竞争对手。

龚俊锋：我曾经接手过一件收购
案，标的公司是一家从事生物检测的高科
技公司。

在收购方完成收购之后,原核心
团队开始逐渐流失，此时的收购方才找
到我们律所的团队：而在这个案件中，收
购方对核心团队流失带来的风险缺乏概
念,对原团队的调查是整个收购过程中非
常关键的一个环节“
一般情况下,我们的团队会在收购
过程中让原经营管理团队签署竞业限制
协议或保密协议，并与团队内的每一位
成员进行访谈访谈中，每一位提出的建
议与诉求，收购方都应该快速给予回应*
对于科技公司而言,技术团队是最核心的
资产，如果此类人员流失，收购过来的企
业价值也会大打折扣.
像这类情况在跨界收购中是比较
普遍存在的，最好的规避风险的方式就
是在并购过程中作好尽职调查，比如互
联网公司的核心资产是数据，那么数据的
合规性与来源就是调查重点；其次标的
公司的重点客户名单、价格、合作方式等
也是调查重点
如果前期未作好尽职调查又遭遇
核心团队流失并另止门户形成同业竞争的
情况，也只能后期采取诉讼程序及时止
损了。

E3。