国际商法习题整理

国际商法
一、名词解释
1.国际商法：是指调整国际商事组织和商事交易的各种法律规范的总称。

2.法律冲突：对于同一商事关系因所涉及各国立法不同且都可能对它进行管辖而产生的法律适用上的冲突。

3.股份公司：是指有法定人数以上的股东组成，全部公司资本划分为均等的股份，所有股东均以其认购股份的金额为限对公司负责，公司以其全部资产对债务承担责任的公司。

4.有限公司：是指由法定人数一下的股东投资组成，全体股东均以其出资额为限对公司负责，公司以其全部资产对债务承担责任的公司。

5.跨国公司：是指以本国为基地或中心，在不同国家或地区设立分支机构、子公司或其他企业形式，从事跨国性生产经营活动的经济组织。

6.公司合并：是指两个或两个以上的公司组合成一个公司的行为。

公司合并有吸收合并和新设合并两种形式。

7.合伙企业：通常是指由两个或两个以上的合伙人通过订立协议，约定共同出资、共同经营、共享收益共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。

8.提单：是指用以证明海上货物运输合同和货物已经由承运人接收或者装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。

9.委付：指在保险标的物在发生推定全损的情况下，被保险人把保险标的的一切权利与义务转让给保险人，并要求保险人按实际全损赔付的做法。

10.ADR（即选择性的商事争议解决方式）：指通过诉讼和仲裁之外的方法解决国际商事争议的各种程序的总称。

11.仲裁：又称公断，指争议双方当事人根据事前、事后所达成的协议自愿将他们之间的争议交给第三者，由第三者按一定的程序居中判断是非并作出裁决，该裁决是对争议双方当事人均有约束力的一种解决争议的方法。

二、简答
1.国际商法的渊源：国际商法的渊源也就是国际商法的表现形式。

国际商法的渊源为国际立法、国际商事惯例以及各国相关立法，尤以前两者为主。

国际立法通常表现为条约、公约、宪章、盟约、专约、协定、议定书、换文最后决议书、联合宣言等。

国际商事惯例是国际商事交往中经过反复使用逐渐形成的、已被各国商事主体普遍接受和采纳的习惯性做法。

2.比较大陆法系与英美法系：
第一，定义不同。

大陆法是指以罗马法为基础，以法国民法典诶典型的法国、德国法律以及模仿二者立法例制定的其他国家法律的统称。

英美法是指英国中世纪以来的法律以及受其影响或者仿其模式制定的美国及其他国家法律的总称。

第二，法律渊源不同。

大陆法国家主要采取成文法形式，英美法国家主要采取判例法形式。

第三，法律推理方式不同。

大陆法实行从一般规则到个别案件，英美法实行从判例到一般。

第四，法律结构不同。

英美法国家不明确划分公法和私法，但普通法和平衡法的划分却非常明显。

第五，法律分类不同。

大陆法国家划分出不同的法律部门，英美法国家没有明确具体划分法律部门。

第六，诉讼制度不同。

英美法系在传统上采取对抗制，大陆法系在传统上采取职权制。

前者重视程序法，后者更重视实体法。

第七，受罗马法影响的方式和程度不同。

大陆法国家受影响深，对英美法国家的影响主要是间接性的。

3.国际商事合同的法律适用原则：
（一）意思自治原则
（1）对合同当事人选择法律方式的限制
（2）对合同当事人选择法律时间的限制
（3）对合同当事人选择法律内容的限制
（4）对合同当事人选择法律性质的限制
（5）对合同当事人未选择法律时的处理
（二）最密切联系原则（中国）
（1）不动产的纠纷适用于不动产所在地的法律
（2）借款合同是用于贷款人所在地的法律
（3）保管合同适用于保管人住所地的法律
4.国际商法的主体：指在国际商事能行驶权利和承担义务的法律人格，既包括特殊的国际商事主体——国家，也包括一般的国际商事主体——国际商事组织。

国际商事主体主要是公司，也有合伙、独资企业以及如中国的国有企业那样的组织形式。

5.比较有限公司和股份公司：
第一，两类公司都是法人。

第二，股份公司为最典型的资合公司，有限公司含有人合因素。

第三，两类公司股东承担有限责任。

第四，股份公司资本划分为均等的股份，有限公司的份额可以不同。

第五，组织和行为高度规范化
第六，强制性规范多
第七，两类公司的开发程度不同。

股份公司一般公开发行股份，认购人并不特定，股份也可自由流通转让。

有限公司不能募集设立，也不能发行股份，股东出资转让有严格限制，经营及财务情况无需公开。

第八，两类公司所有权与经营权分离状况不同。

股份公司实行所有权与经营权分离。

有限公司通常有股东兼任董事、经理，实行两权合一。

第九，两者定义不同。

股份公司是指有法定人数以上的股东组成，全部公司资本划分为均等的股份，所有股东均以其认购股份的金额为限对公司负责，公司以其全部资产对债务承担责任的公司。

有限公司是指由法定人数一下的股东投资组成，全体股东均以其出资额为限对公司负责，公司以其全部资产对债务承担责任的公司。

6.公司资本原则：
第一，资本确定原则，是指公司设立时，必须将公司资本总额明确记载于公司章程，并须由股东全部认足，否则公司不能成立。

第二，资本维持原则，是指在公司存继期间必须经常保持与其资本额相当的财产，以保证公司的清偿能力，切实维护债权人的利益。

第三，资本不变原则，是指经公司章程确定的资本总额，不得任意变动。

因特殊
情况需要改变，必须经过严格的法律程序。

7.比较公司债与股份：
（一）公司债与股份的区别
第一，定义不同。

公司债是指公司依照法定程序向社会公众发行、约定在一定期限还本付息而形成的金钱债务关系。

股份既是股份公司资本的构成单位，又是公司社员也即是股东在公司中的地位股权的象征，其一般表现为股票这一有价证券的形式。

第二，持有人的地位不同。

公司债确立的是一种债权债务关系，股份所表示的是一种社团与其成员间的关系。

第三，风险责任不同。

购买公司债市一种出借行为，认购股份是一种出资行为。

第四，利益分配不同。

第五，投资期限不同。

（二）公司债余额股份的相同点
第一，都是公司筹集资金的重要手段。

第二，由公司发行并在市场上流通。

第三，皆属有价证券。

8.董事的义务
忠实义务、勤勉义务、竞业限制义务、与公司利益冲突交易限制义务、不得越权义务
9.1980年《国际货物买卖销售合同公约》规定的买卖双方的义务
（一）卖方的义务：交付货物、交付单据、品质担保、权利担保。

（二）买方的义务：支付货款、收取货物。

10.国际货物运输保险的基本原则（海上保险的原则）
保险利益原则、最大诚信原则、近因原则、经济补偿原则、代位求偿原则
11.买卖合同的补救方法
（一）双方共同的补救方法:损害赔偿、预期违约（中止履行合同）、分批交货。

（二）卖方违约的补救方法：交付替代货物、修理、减价。

（三）买方违约的补救方法：实际履行、撤销合同、请求损害赔偿、要求支付利息。

三、论述
1论产品责任的归责原则
（一）无合同无责任原则。

如果当事人之间没有合同关系，非合同当事人不能根据合同取得权利或承担义务。

（二）疏忽责任原则。

指产品的生产商或销售商在生产和销售商品的过程因主观上的疏忽导致产品有缺陷而造成产品的消费者或使用者遭受损害所承担的责任。

（三）担保责任原则。

指生产商或销售商因违反了对产品的明示或默示担保而承担的责任。

（四）严格责任原则。

指受害人只要能够证明产品有缺陷，产品的制造商或销售商就应当承担赔偿责任的原则。

2.论公司债
（一）公司债与股份的区别
第一，定义不同。

公司债是指公司依照法定程序向社会公众发行、约定在一定期限还本付息而形成的金钱债务关系。

股份既是股份公司资本的构成单位，又是公
司社员也即是股东在公司中的地位股权的象征，其一般表现为股票这一有价证券的形式。

第二，持有人的地位不同。

公司债确立的是一种债权债务关系，股份所表示的是一种社团与其成员间的关系。

第三，风险责任不同。

购买公司债市一种出借行为，认购股份是一种出资行为。

第四，利益分配不同。

第五，投资期限不同。

（二）公司债余额股份的相同点
第一，都是公司筹集资金的重要手段。

第二，由公司发行并在市场上流通。

第三，皆属有价证券。

(三)公司债的分类：
1.按是否在债券上署名分为：记名公司债、无记名公司债。

2.按是否参与公司的盈余分配分：普通公司债、参与公司债。

3按是否为公司的偿债义务提供担保分：附担保公司债、无担保公司债。

4按是否可转化为股份分：转换公司债、非转换公司债。

5.按发行地分：本国公司债、外国公司债。

6.按是否在公司债登记机构登记分：登记公司债、非登记公司债。

7.按实够以公开募集方式发行分：公募债、私募债。

8.按发行公司行业性质分：金融公司债、一般公司债、特定公司债。

（四）公司债的发行主体：股份有限公司、国有独资公司、两个以上的国有企业、其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司。

（五）可转换公司债
（六）公司债债权人会议
（七）还本付息。