全国成人高考专升本统考复习专用教材民法第一章

第一部分总论
第一章民法概述
一、民法的概念
(一)民法的概念及其理论分类
1．民法的概念
民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律标准的总称。

2．民法的理论分类
(1)广义的民法与狭义的民法
广义的民法是指所有的调整平等主体之间财产关系和人身关系的法律标准。

包括：名为民法的法律标准，如?民法通那么?，存在于其他法律文件中的民事法律标准，如?土地管理法?中有关土地所有权和使用权的规定，名称不叫民法但性质上属于民法的法律如?公司法?、?票据法?、最高人民法院的民事司法解释、地方性民事法规、国家认可的民事习惯等。

狭义的民法指名为民法的法律标准。

(2)本质意义上的民法和形式意义上的民法
本质意义上的民法指所有调整平等主体的财产关系和人身关系的民事法律标准的总称。

它不仅包括成文的民法典、其他成文的民事法律法规，也包括判例法和习惯法。

形式意义上的民法是指成文的、以民法典命名的法律标准的总称。

如?法国民法典?、?德国民法典?。

(3)民法典与?民法通那么?
民法典是按照一定的体例，系统地把民法的各项制度编纂在一起的立法文件。

传统民法典，如?德国民法典?，一般包括总那么、物权法、债权法、亲属法及继承法五编内容。

民法通那么?是在我国制定民法典的条件尚不成熟的条件下，关于民事活动应当遵循的根本行为规那么的法律标准。

?民法通那么?把总那么和分那么贯穿加以规定，只包括民法典的一般原那么性内容。

(4)民法和商法
商法是调整商事关系的法律标准。

在大陆法系国家，有“民商合一〞和“民商分立〞两种立法形式。

在“民商合一〞的立法形式中，民法和商法合为一体，在民法典之外不存在独立的商法典，商法标准是民法的特别法。

在“民商分立〞的立法形式下，民法典之外另有商法典，商法典有不同于民法典的特点。

我国根本上采取了“民商合一〞的立法形式，没有专门的独立的商法典，但有如：公司法、票据法、证券法、破产法、保险法、海商法等单行商事法。

(5)公法和私法
公法与私法的划分，最早是由古罗马法学家乌尔比安提出来的。

是按照法的调整对象与调整主体范围的不同来划分的。

一般认为，保护国家利益，调整国家与公民之间、国家机关之间关系的法律为公法。

保护个人利益，调整公民之问关系的法律为私法。

(二)民法的调整对象
民法通那么?第二条对我国民法的调整对象做了明确规定即：“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。

〞
1．平等主体之间的财产关系
平等主体之间的财产关系是指平等主体之间因为财产的支配和流转所形成的社会关系。

这种社会关系具有直接的财产利益内容。

它可以分为支配型财产关系和流转型财产关系。

支配型财产关系是决定一定的财产利益归谁所有、归谁支配的关系，包括了民法中的物权关系和知识产权关系。

流转型财产关系是反映一定的财产利益移转的状态的关系，在民法中表现为各种债权债务关
系。

支配型财产关系与流转型财产关系彼此联络，互为作用，支配是流转的起点，有支配权，才能实现流转，而流转的目的和结果，又是形成新的支配关系。

因此，支配型财产关系是流转型财产关系的起点和归宿，而流转型财产关系那么是支配型财产关系的运动形态。

因此，民法学上把物权关系叫做“静态财产关系〞，把流转型财产关系叫做“动态财产关系〞。

2．平等主体之间的人身关系
平等主体之间的人身关系是指与人身不可别离的，而以特定精神利益为内容的社会关系。

又称人身非财产关系。

其特征如下：
(1)人身关系主体地位的平等性。

人身关系，也有指导被指导、管教被管教等支配和附属关系。

与这种关系相异，作为民法调整的人身关系，其丰体地位平等，彼此处于平等的法律地位，应平等相待，互不干预；
(2)人身关系以特定的精神利益为内容。

特定的精神利益，在这里指的是存在于人身之精神上的利益，即非物质的利益。

这是人身关系与财产关系的重要区别之一；
(3)人身关系与其民事主体不可别离。

由于人身关系反映着存在于人身之精神上的利益，这种精神利益自然与其人身不可别离而具有专属性。

二、我国民法的渊源和适用范围
(一)概念
法的渊源，又称法源或法律渊源，指法的效力来源，包括法的制定方式和法律标准的表现形式。

民法的渊源，是指民法借以表现的各种形式。

民法的渊源不仅是当事人确立根本民事行为准那么的根源，也是法院裁判案件时寻求可作为裁判基准的法律标准的根源。

(二)民法渊源的种类
1．制定法
制定法是指我国不同的国家机关根据法定职权和程序制定的各种标准性文件，以及我国缔结或参加的国际条约。

制定法是我国民法的主要渊源。

主要有：
(1)法律、行政法规中的民事标准就法律来说，又可分为：
①民事根本法，是统一规定民事根本制度的法律，统一调整平等主体之间的财产关系和人身关系。

现阶段，?民法通那么?处于根本法位置。

民法典制定后，民法典那么是根本法；
②民事单行法，是就某一根本民事制度加以规定的法律，如合同法、继承法等；
③民事特别法，是就某一根本民事制度中的某种详细制度加以特别规定的法律，如公司法。

(2)地方法规、民族区域自治条例和单行条例中的民事标准
根据宪法规定，地方各级人民代表大会、民族自治地方的各级自治机关在所辖行政区域内，根据宪法、法律规定的权限，可以制定、发布决议、命令、地方性法规、自治条例和单项条例等，其中有关民事方面的标准，也是我国民法的渊源。

(3)最高人民法院的司法解释。

最高人民法院发布的司法解释性文件，包括发布在审讯工作中适用某种法律的详细意见，如?关于贯彻执行(中华人民共和国民法通那么)假设干问题的意见?，也是我国民法的渊源。

2．习惯法
法律有成文法与习惯法之分，除成文法之外，世界各国大抵也都成认习惯法是民法的渊源。

我国认为，经国家认可的习惯，即习惯法具有民法渊源的效力。

例如，房屋典当在我国已有较长的历史，民国时期制定的民法典将其明确规定为成文法制度。

新中国成立后，废除了民国时期的民法典，房屋典当就变成了习惯法规那么。

(三)民法的适用范围
民法的适用范围，也称民法的效力，是指民事法律标准在何时、何地、对何人发生法律效力。

民法的适用范围包括以下三个方面：
1．对人的适用范围。

对人的适用范围即指民法对哪些人有法律效力。

民法上的人包括自然
人和法人。

-我国民法对人的效力主要有以下几种情况：
第一，对居住在我国境内的中国公民和设立在中国境内的中国法人，都具有法律效力；
第二，对于居留在我国境内的外国人、无国籍人和经我国政府准许设立在中国境内的外国法人，原那么上具有法律效力，但依法享有外交豁免权的人除外。

另外，我国民法中某些专门由中国公民、法人享有的权利，对外国人、无国籍人和外国法人不具有法律效力；
第三，居住在外国的我国公民，原那么上适用住在国的民法，而不适用我国民法。

但是，按照我国法律以及我国与其他国家缔结的双边协定，或我国参加的国际条约，我国认可的国际惯例，应当适用我国民法的，仍然适用我国民法。

2．民法在时间上的适用范围
民法在时间上的适用范围，是指民法从生效到失效的时间段，在这个时间段内，民法持续地保持其法律效力。

民法通常从公布施行之日起生效，但也有公布之日与生效之日不一致的情况。

民事法律废除时停顿效力。

民事法律的废除主要有两种情况：一是明文规定废除，二是新法改废旧法原那么，新法公布施行，旧法即废除。

民法原那么上没有溯及力。

3．民法在空间上的效力
民法在空间上的效力是指民法在什么地域内适用。

由于制定法律的机关不同，民事法规在空间上的适用范围也就不同。

一般分为两种情况：
第一，但凡由全国人民代表大会及其常委会、国务院及其各部、委等中央机关制定并公布的民事法规，适用于中华人民共和国的领土、领空、领水，以及根据国际法和国际惯例应当视为我国领域的一切领域。

例如，我国的驻外使馆、领馆，我国在境外的船舶、飞机等。

第二，但凡地方各级政权机关所公布的法规，只在该地区内发生法律效力，在其他地区不发生效力。

从以上两种情况可以看出，我国民法的适用范围以属地法为原那么，即但凡在中国领域内发生的民事活动，原那么上都适用中国法律。

(四)民法的解释方法
1．民法的类推适用民法的适用，指运用民事法律标准调整社会关系的活动。

民法的类推适用，指在运用民事法律标准裁决详细民事案件时，由于没有可以适用的明确的法律标准，因此比照最相类似的法律标准或者按照民法的根本原那么进展裁判的活动。

2．民法的解释
(1)文义解释，又称语义解释，指按照法律条文用语之文义及通常使用方式，以阐释法律之意义内容。

解释法律，应尊重法条文义，始能维护法律的尊严及其安定性价值。

(2)体系解释方法。

是指以法律条文在法律体系上的地位，即依其编、章、节、条、款、项之前后关联位置，或相关法条之法意，说明其标准意旨之解释方法。

(3)立法解释，又称沿革解释，或历史解释。

系指探求立法者或准立法者于制定法律时所作的价值判断及其所欲实现的目的，以推知立法者的意思。

立法史及立法过程中之有关资料，如一切草案、审议记录、立法理由书等，均为法意解释之主要根据。

(4)扩张解释和目的性扩张。

前者指法条文义过窄，缺乏以表示立法时之意思时，在可能的文义范围内扩张其文义，以求正确解释法律的内容。

后者为根据立法目的将法条做超出可能文义的解释。

(5)限缩解释和目的性限缩。

前者指法条文义过于广泛，不合立法者本意时，对法条外延加以限制性解释。

后者指法条文义涵盖某一案型，而该案型本不该在此条文范围内，而对这种案型加以排除的解释。

(6)合宪法解释，指按宪法及阶位关系较高的法律来解释阶位较低的法律，以求得体系的一致。

(7)当然解释，指法律虽无明文规定，但依标准目的的衡量，其事实较之法律所规定者更有适用理由，而径行适用该法律规定的法律解释方法。

(8)所谓目的解释，指以法律规定目的为根据，阐释法律疑义的一种解释方法。

(9)比较法解释，指引用外国立法例及判例学说作为解释材料来解释本国法律规定的意义和内容。

(10)社会学解释，指将社会学方法运用于法律解释，着重于社会效果预测和目的衡量，在法律条文可能文义范围内阐释法律标准意义内容的一种法律解释方法。

三、我国民法的根本原那么
(一)民法根本原那么的概念
民法的根本原那么是指在民事立法和司法中必须遵守的，其效力贯穿民法始终的根本性规那么。

民法的根本原那么反映民事活动的根本属性，其内容具有普遍的约束力，是指导民事立法、民事审讯活动和民事主体的民事活动的最高准那么。

民法的根本原那么是抑制法律局限性的工具。

(二)我国民法的根本原那么
1．自愿原那么
民法通那么?第4条规定：民事活动应当遵循自愿……原那么。

从而确立了本原那么。

自愿原那么是指民事主体在不违犯法律的条件下可以充分根据自己的内心意愿，设立、变更和终止民事法律关系的原那么。

自愿原那么也称“意思自治原那么〞。

该原那么只有在私法领域才可适用，而且主要在财产关系中适用，在人身关系中其适用的空间不大，因为人格关系和身份关系原那么上是不能由主体创设的。

同时，应注意的是，自愿原那么并非当事人可以任意作为，在民事活动中当事人也须遵守强迫法的有关规定。

(1)当事人有依法进展某种活动或者不进展某种活动的自由，别人无权干预。

(2)当事人有选择行为相对人、行为内容与行为方式的自由。

(3)当事人有权约定纠纷的解决方式，明确纠纷发生后的解决方法。

贯彻自愿原那么的同时不得违犯法律中的强迫性或者制止性规定，否那么其行为无效。

2．平等原那么
民法通那么?第3条确立了这个原那么。

平等原那么是指民事主体在民事活动中法律地位平等，当事人之间不存在一方服从另一方的关系的原那么。

平等作为民法的根本原那么之一，具有历史文化性，是社会进步的表现。

平等有两种：一种是结果平等，即不管人的天赋、才能、机遇等如何，通过民事活动产生的结果应大致均等；二是时机平等，即社会为每个人提供的时机是一样的，平等的，至于结果上的不平等，是正常的，符合规律的。

在市场经济条件下，平等只能是时机平等，民法的作用和任务是保障民事主体在时机平等的根底上，进展竞争。

但是，结果平等也是法律关注的，假设出现了普遍的结果不平等影响了人类的进步，法律就应当修改有关的规那么，调整时机的合理性。

3．公平原那么
公平原那么要求民事主体应本着公平的观念从事民事活动，正当行使权利和履行义务，在民事活动中兼顾别人和社会公共利益。

这一原那么的含义有三个方面：第一，民事主体参加民事活动的时机是公平的；第二，民事主体在享有权利和承担义务方面不能显失公平；第三，民事主体在承担民事法律责任方面，条件是公平的、一样的，通常，按过错来承担责任，双方无过错但有损害的，由双方合理分担损失。

4．等价有偿原那么
等价有偿原那么是指在交换财产的民事活动中，民事主体应当按照价值规律交换财产的原那么。

?民法通那么?第4条规定了这一原那么。

5．老实信誉原那么
老实信誉原那么是指在民事活动中必须实事求是、讲究信誉、不躲避法律、兼顾别人权益的
原那么。

?民法通那么?第4条确立了这一原那么。

这一原那么，要求民事主体以老实、好心的态度行使民事权利和履行民事义务，使当事人的都能得到应得的利益，不容许损人利己；当发生特殊情况，使当事人之间的利益失去平衡时，法官可以公平裁量，调整双方的利益。

6．制止滥用权利的原那么
制止滥用权利原那么是指行使民事权利不得超越正当界限、不得损害别人权益、不得违犯法律和社会公德、不得损害社会公共利益的原那么。

在传统民法上，制止滥用权利是老实信誉原那么的当然内容。

?民法通那么?第7条、第58条规定了这一原那么。

行使权利超过了正当界限，违犯法律或社会公德、损害别人民事权益或社会公共利益，就构成滥用权利，行为人应当承担相应的民事责任。

一、选择题
1．民法调整以下哪两者之间的财产关系和人身关系发生于 ( )
A．纳税人和国家
B．公司与企业主管机关
C．行使国家职权的民政部门和政法部门
D．公民和法人
2．民法在时间上的适用效力是指
A．民法在时间上的效力
B．民法在我国领土、领海、领空的效力
C．民法对哪些人具有法律约束力
D．民法效力的范围
3．民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守 ( )
A．地方性法规
B．经国家认可的习惯
c．社会公德
D．国家政策
4．以下哪项是民法的根本原那么
A．实事求是
B．等价交换
C．老实自愿
D．老实信誉
5．民法的渊源是指
A．民法的起源
B．民法的表现形式
c．民法的源流
D．民法的深度和来源
二、简答题
1．在我国，民法的渊源包括哪几类?
2．什么是民法的根本原那么?其作用是什么?
三、阐述题
试论老实信誉原那么。

四、案例分析题
1989年7月，中国公民甲在北京某商场撞坏法国公民乙的相机，乙索高额赔偿遭到回绝，双方诉至法院。

问：法院是否可以根据?民法通那么?审理此案?为什么?
一、选择题
1．D 2．A 3．D 4．D 5．B
二、简答题
1．我国民法的渊源包括以下几类：(1)宪法中的民事标准；(2)全国人大及其常委会会制定的有关民事的法律或包含民事标准的法律是我国民法的主要渊源；(3)国务院制定的行政法规中的民事标准；(4)国务院所属各部、委发布的命令、指示和规章中的民事标准；(5)县级以上地方各级人大和地方各级人民政府发布的决议、命令等法规中的民事标准；(6)最高人民法院所作的有关民事的司法解释和具有指导性的指示；(7)国家有关民事的政策和经国家认可的民事习惯。

2．民法的根本原那么是民法的主旨和根本准那么，它是制订、解释、执行和研究民法的出发点。

民法的根本原那么的作用表达为以下几点：
(1)民法的根本原那么是我国进展民事立法，完善民事法律的指导思想；
(2)民法根本原那么对民法根本制度的完善、对单行法和特别法的制定具有统统作用，使民事法律体系到达统一与和谐；
(3)民法的根本原那么是正确解释民法和民事单行法条文涵义的准绳；
(4)民法的根本原那么是我国司法机关和仲裁机关在没有法律规定时据以裁判民事案件的法律根据。

三、阐述题
老实信誉原那么是指民事主体在从事民事活动时，应讲老实、守信誉，以好心的方式履行其义务，不得躲避法律和合同。

老实信誉原那么起源于罗马法，至1907年?瑞士民法典?将老实信誉原那么的适用，由债权债务关系扩大到一一般权利和义务，使其成为民法的根本原那么。

老实信誉原那么是社会主义经济的客观要求，也是社会主义道德观念的法律表达。

老实信誉与公平一样均为主观上的评价，在我国它们又以社会主义经济、政治和道德为根底。

民事主体在民事活动中遵循老实信誉原那么，包括依老实信誉的方式行使权利和依老实信誉的方式履行义务两个方面。

在当事人对合同条款的含义发生争议时，应根据老实信誉的原那么进展解释。

同时，和公平原那么一样，老实信誉原那么也是对法律规定缺乏的补救原那么。

社会生活是无限多样的，立法者不可能在法律中对任何民事活动都作出详尽的规定，因此，当某项民事活动“无法可依〞时，应依公平和老实信誉原那么来确定当事人之间的权利和义务。

四、案例分析题
甲、乙是平等的民事主体，二人之间发生的是民事侵权关系，应当根据民事法律予以解决。

甲为中国公民，应适用中国法律。

乙为外国人，但其在我国领域内发生了民事侵权关系，故适用我国法律。

我国?民法通那么?从1987年1月1日起施行，本案纠纷发生于1989年，因此法院可以根据?民法通那么?审理此案。

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