第二章_私力救济2011

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私力救济的分类

正当防卫
法定的私力救济 （被动型私力救济） 自卫行为 紧急避险

私力 救济
自助行为/自救行为



法无明文规定的私力救济 法外的私力救济 （主动型私力救济） 法律禁止的私力救济（暴力）

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（四）私力救济的具体表现形式



回避、忍让、交涉和强制等都属于私力 救济的范畴。 在不同的情形下采取的私力救济的手段 和程度会有很大不同。 诅咒甚至也会成为私力救济的一种方式。 －－男子诅咒遭雷击（福建福清东瀚一 男子为赖账，对天发誓后遭到雷劈）
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三、法定的私力救济
（一）正当防卫

案例：2003年11月19日22：30分许，楚雄市苍岭镇

320国道边张某饭店被盗。徐某某兄弟二人和张某某闻讯 捉贼，在饭店后的瓦房顶上找到被盗的部分物品，后墙边 发现一辆可疑自行车遂蹲点守候。约10分钟后，袁某某来 推自行车，张某某欲拉袁到亮处问话，袁某某用手击打张 某某左颞部一下，转身往楚雄方向跑。三人追出50米，在 一加油站共同对其拳打脚踢。几分钟后袁挣脱后被三人追 上再次殴打。后交出了盗窃合计价值约200元人民币的物 品，张某某等三人遂向公安机关报案。而此时的袁某某因 被他人用钝性暴力打击胸肋部致外伤性脾脏破裂后失血性 休克，经医院抢救无效于次日凌晨死亡。 /xingfa/zdfwal/47.html

（1）体谅的心理。 （2）妥协的心理。 （3）认同的心理。


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和解协议的法律效力


和解协议相当于合同 —— 是纠纷主体 自行达成的解决纠纷的协议； 通常情况下，不具有强制执行力。 和解协议——转化程序（如果已经进 入诉讼或仲裁程序的庭外和解，最好 由法院或仲裁庭主持制作成调解 书）——调解书具有强制执行效力。
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如何看待交通事故的“私了”？

2007年7月1日，北京市《机动车交通事故快 速处理办法（试行）》生效。该办法规定，凡 是在本市行政区域内道路上，机动车之间发生 的造成车物损失或者人员轻微伤，且车辆能移 动的交通事故，由当事人自行撤离现场，自行 填写《机动车交通事故快速处理协议书》后， 直接到保险公司办理理赔手续。对应当自行撤 离现场而未撤离妨碍交通的，公安交通管理部 门将拖移其车辆至不妨碍交通的地点；造成交 通堵塞的，依法对驾驶人处以200元罚款；驾 驶人有其他交通违法行为的，依法一并处罚。
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紧急避险民事责任的承担


Hale Waihona Puke 《民法通则》第一百二十九条 因紧急避险造成损 害的，由引起险情发生的人承担民事责任。如果 危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担民 事责任或者承担适当的民事责任。因紧急避险采 取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的 损害的，紧急避险人应当承担适当的民事责任。 《侵权责任法》第三十一条 因紧急避险造成损 害的，由引起险情发生的人承担责任。如果危险 是由自然原因引起的，紧急避险人不承担责任或 者给予适当补偿。紧急避险采取措施不当或者超 过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险 人应当承担适当的责任。
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（二）私力救济的特征



1、没有合法第三方以中立名义介入纠纷 2、过程的非程序性和任意性 3、当事人认定权利遭受侵害 4、依靠私力途径完成 5、目的是解决纠纷 6、针对人身和针对财产的手段有所不同
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（三）私力救济的分类



私力救济既包括事前性、防卫性和被动性 的私力救济，也包括事后性、攻击性、主 动性的私力救济。 根据私力救济的手段可以分为温和型和暴 力型。 温和型的救济方式主要有：上门道歉、金 钱私了、协商调解等；而暴力型的私力救 济则有拘禁扣押、抢夺毁损、威胁报复等。 私力救济分为合法性的即法定的私力救济 和法外的私力救济。
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问题：


1、什么是自救行为？ 2、你认为本案中黄中权的行为该如何定性？ 3、判定身边发生的某些案件是否属于自助行为？ （1）超市对盗窃行为人的关押行为； （2）债务人欠权利人3000元，权利人取回了价 值1万元的物品。 （3）某人在饭店用餐未付费饭店扣留了其遗忘 的西装。
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问题
1、什么是紧急避险？ 2、紧急避险造成他人损失由谁承
担责任？ 3、你认为本案谁应该为田某的损 失承担责任？
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紧急避险

根据《刑法》第21条的规定，紧急避险就 是为了使国家、公共利益、本人或者他人 的人身、财产和其他权利免受正在发生的 危险，不得已采取的损害另一方较小合法 利益的行为。
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本章主要内容
一、什么是私力救济 二、私力救济存在的合理性 三、法定的私力救济 四、法外的私力救济 五、如何有效运用私力救济

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一、什么是私力救济？




（一）私力救济的概念 私力救济目前尚无统一的概念。 有人认为，私力救济是权利人未借助国家公力， 而以自己的力量保护自己或他人权利的（合法） 行为。 还有人认为，私力救济是当事人认定权利遭受侵 害，在没有合法的第三方以中立名义介入纠纷解 决的情形下，当事人不通过国家机关的法定程序， 而依靠自身或其他私人力量，解决纠纷，实现权 利的行为。
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紧急避险成立的要件


前提条件包括:首先，必须是合法利益受到危险 的威胁。危险的来源主要有大自然的自发力量、 动物的自发性袭击、人的危害社会的行为、人的 生理或疾病的原因等。其次，必须是正在发生的 危险，即实际存在的危险已经发生，尚未过去， 才能实行紧急避险。 合法性条件包括:首先，避险行为必须是为了使 合法利益避免正在发生的危险而实施；其次，必 须是危险不能用其他方法避免；再次，避险行为 不能超过必要限度造成不应有的危害。所谓必要 限度，即其所造成的损害必须是轻于所要避免的 损害。
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3、强制


它是指一方当事人依靠自身的实力、不顾他 方意愿而强迫其服从自己有关纠纷解决的安 排，包括行为强制和心理强制，直接强制和 间接强制。 私力救济中强制和交涉的分量依双方实力、 支持者、利益和参与程度等要素的不同而流 动。
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强制的必要性


世界上有两种斗争方法：一种方法是运用 法律，另一种方法是运用武力。第一种方 法为人类所特有，而第二种方法则是属于 野兽的。但是，因为前者常常有所不足， 所以必须诉诸后者。 ————尼科洛.马基雅维里
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2、交涉－－协商与和解



双方当事人，就争执的问题进行交涉， 最终通过协商并达成协议，从而消灭 争执的行为。 和解的特点，在于当事人双方有协商 的愿望及进行协商的行为，在程序上 简单、灵活、在结果上能充分反映当 事人的意愿。 这是纠纷双方经常采用的方式。在合 同中经常有这样的表述。
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和解形成的心理状态：
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（三）自救行为


案例：2004年8月1日22 时40分，被告人黄中权驾驶出 租车，在长沙市远大路军凯宾馆附近搭载姜伟和另一青年 男子。当车行至南湖市场的旺德府建材超市旁时，坐在副 驾驶员位置的姜伟要求黄中权停车，当车尚未停稳时，姜 伟持一把水果刀与同伙对黄中权实施抢劫，从其身上搜走 现金200元和一部手机后下车逃跑。随后，黄中权驾车寻 找两人。当发现姜伟与同伙正搭乘一辆从事营运的摩托车 欲离开时，便驾车朝摩托车前轮撞去，摩托车倒地后姜伟 与同伙下车往市场的布艺城方向逃跑。黄中权又继续驾车 追赶，并从后将姜伟撞倒在楼梯台阶处，姜伟倒地死亡。 随后，黄中权拨打“110”报警并向公安机关交待了案发经 过。 /legal/200503/24/content_2737633.htm
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1、避让－－回避和忍让




避让是在纠纷发生之后，一方当事人主动放 弃争执，从而使纠纷归于消灭的行为。 避让的特点，在于一方主动放弃争执，在程 序上无作为的行为要求，在结果上当事人争 执的权利义务关系未发生变化。 避让一方的心理状态： （1）利他的心理。 （2）得不偿失的心理。 （3）蔑视对方的心理。 （4）畏惧对方的心理。



国家对私力救济一般有四种态度： 一是保持沉默； 二是完全禁止； 三是原则上禁止，但法律另有规定的除外； 四是承认私力救济。根据具体情形设计出 鼓励、许可、默许以及禁止的类型、范围、 标准和条件。
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公力救济公正性和实效性的缺陷


不公正的裁判是否具有拘束力?司法不独 立、司法腐败、司法专横等皆可能导致对 司法正当性的质疑，并引发司法的正当性 危机。 不具正当性的司法裁判，当事人是否有权 反抗?司法的正当性存在危机时，当事人 可否诉诸私力救济？
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我国法院执行案件的情况
年份 执行收案 执行结案 未结案件 执行率
1998
1999
2201816
2597258
2078038
2645341
5363338
487963
79.49%
84.5%
2000
2001
2615079
2514634
2639066
2541595
463976
85%
84.8%
2008
2241535
1、个人理性和个人习惯 2、乡规民俗与区域内生规范 3、部分依靠法律和国家政策
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二、私力救济存在的合理性
1、社会契约论：私力救济是自然
权利的一部分，具有正当性。 2、有限政府理论要求国家放权， 重视私力救济的作用。 3、一定程度上弥补公力救济的不 足。
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国家对私力救济的态度
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正当防卫与民事责任

《民法通则》第一百二十八条 因正当防卫造成损 害的，不承担民事责任。正当防卫超过必要的限 度，造成不应有的损害的，应当承担适当的民事 责任。 《侵权责任法》第三十条 因正当防卫造成损害 的，不承担责任。正当防卫超过必要的限度，造 成不应有的损害的，正当防卫人应当承担适当的 责任。
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强制不等于暴力。很多情况下，强制是利 用实力对比所产生的心理压力。如公司老 板对职员命运的操纵，无需任何强力便可 令职员做本不愿意做的事。 有时候，强力也是可能是理性与克制的。 如父母对子女的暴力，民间收债人对债务 人抵赖的克制。 在特定情况下，任何人都可能成为强制者 和被强制者。
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（五）私力救济依据的规则

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（二）紧急避险

案例：田××诉北京市××缝纫制品有限公司紧 急避险损害赔偿纠纷案 2003年1月6日夜间，被告生产车间突然起火， 火势凶猛，经拨打119火警电话后，顺义区公安 局消防队及时赶到现场灭火。因原告承包的鱼池 离该厂较近，故消防队从原告承包的鱼池中破冰 取水。2003年3月，天气转暖，冰层融化，原告 发现自己饲养的鱼池内10万尾鱼苗全部死亡，漂 到水面上。而其他未取水的鱼池的鱼未死亡。原 告起诉至法院，要求被告赔偿经济损失6万元。
第二章
私力救济与民事纠纷的解决
2011年9月19
正确认识私力救济


私力救济是一种历史悠久、运用最广泛的纠 纷解决方式，不论过去、现在抑或未来，私 力救济对纠纷的解决，对于社会的作用都不 可忽视。 私力救济体现了社会的自治机能。在很多情 况下，法律并非是保持社会秩序的核心。不 同个体对不同情境中的具体冲突，会依据理 性原则选择对自己效用最大化的纠纷解决方 式，私力救济就是其中的一种。
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99%
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解读“执行率”



执行结案包括三部分：执行终结、执行中 止和实际执行各占三分之一。 也就是说，实际上能按判决金额执行到位 的案件只有三分之一，而执行终结和执行 中止通常拿不到钱或者只能拿到一小部分 钱。 公力救济的实效性欠缺，导致更多的人寻 求私力救济。
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2002年11月，四川泸州龙马潭区法院一 起三年未获执行的案件中，原告某镇基金 会通过镇政府出面，请求法院允许其聘请 民间机构调查。10多天后，私人侦探查 明被执行人住所及财产状况，根据蹲点守 候48小时的私人侦探提供的线索，法院拘 留了被执行人，追回资金20余万元。 资料来源： /info/lunwen /falixue/2006102643349_5.html
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问题


1、徐某兄弟二人和张某的行为该如何定 性？ 2、正当防卫的法定条件是什么？ 3、正当防卫是否要承担民事责任？
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正当防卫的法定条件

1、必须是针对不法的侵害行为； 2、不法侵害行为必须是实际存在的，不是 防卫人主观想象或推测的； 3、不法侵害行为必须是正在进行的； 4、防卫的目的是为了保护公共、本人或他 人的权益； 5、正当防卫必须针对不法侵害者实施； 6、不应超过必要的限度。