《经济法》第五章 个人独资与合伙企业法律制度

• 2.有合法的企业名称 • 企业的名称应当真实地表现企业的组织形式 特征，并应符合法律、法规的要求。就个人 独资企业而言，其名称不仅应当与公司企业 和合伙企业相区别，而且应当与其他的个人 独资企业区别开来。因此，个人独资企业名 称应与其责任形式及从事的营业相符合。
• 3.有投资人申报的出资 • 《个人独资企业法》对设立个人独资企业的出资 数额未作限制。（一元钱亦可）根据国家工商行 政管理局《关于实施＜个人独资企业登记管理办 法＞有关问题的通知》的规定，设立个人独资企 业可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、 知识产权或者其他财产权利出资，采取实物、土 地使用权、知识产权或者其他财产权利出资的， 应将其折算成货币数额。投资人申报的出资额应 当与企业的生产经营规模相适应。投资人可以个 人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。 以家庭共有财产作为个人出资的，投资人应当在 设立（变更）登记申请书上予以注明。
• 即应先以其独立的自身财产承担则任，而不 是既可由企业承担，亦可由投资人承担，本 案中徐州宏达水泵厂所负债务应首先以企业 财产偿还，在其财产不足偿还的情况下原告 有权请求现在的投资人以个人所有的其他财 产偿还，若由此而致现投资人利益受损，现 投资人可依其与李传营签订的企业转让协议 向李传营追偿。原告不能依投资人应对个人 独资企业的债务承担无限责任的特性向徐州 宏达水泵厂的原投资人李传营追偿。
• 此后，由于马先生提前3个月解除了对程经 理的委任但未及时通知威泰克公司，导致威 泰克公司在不知情的情形下仍将订单发给了 程经理，但程经理在明知自己已无权处理订 单却仍将该笔订单交由自己所投资的另一家 公司处理。问题在于，由于程经理所提供的 该批产品存在质量问题而给威泰克公司造成 严重的商业损失。威泰克公司遂以合同诈骗 为由向中国警方控告程经理，并提起民事诉 讼要求万嘉商行及马先生本人承担200万元 的连带赔偿责任。
• 双方协商不成后，刘某向法院起诉， 要求确认季某与张某之间签订的装 饰材料厂转让协议无效。法院经开 庭审理后，确认季某擅自处分夫妻 共同财产，违反了《婚姻法》的相 关规定，遂判决确认季某与张某之 间签订的企业转让协议无效。此后， 工商局依据刘某的申请和法院生效 的判决法律文书，依照《行政许可 法》的规定，恢复了装饰材料厂的 原先企业投资人登记。
• 第四、个人独资企业与个体工商户的法律地 位不尽相同。在民事、行政、经济法律制度 中个人独资企业是其他组织或其它经济组织 的一种形式，能以企业自身的名义进行法律 活动。而个体工商户是否能够作为其它组织 或其它经济组织的一种形式，一直是国内民 法学家的争论对象。在日常法律活动中，个 体工商户的法律行为能力往往受到一定的限 制，更多的时候，个体工商户是以公民个人 名义进行法律活动的。
第五章 个人独资企业法律制度 一、个人独资企业的概念和特征 （一）概念 在中国境内设立，由一个自然人投资，财产 为投资者个人所有，投资者以其个人财产对 企业债务承担无限责任的经营实体。
• 例： • 周某依照《个人独资企业法》规定，投资 60万元设立了一家装饰材料厂。该厂聘用 的业务员胡某利用外出采购原材料的机会， 将其经手的17万元货款借给某个体户用于 经营活动，胡某私下从该个体户处接受利息 (好处费)9000元。胡某的行为使得装饰材料 厂资金周转困难，影响了正常的生产经营活 动。周某要求胡某尽快归还借出的资金，但 胡某不仅不归还资金，反而不辞而别。周某 遂向公安机关举报。公安机关经过侦查后， 以涉嫌犯公司、企业人员受贿罪和挪用资金 罪，依法将胡某逮捕，并追回全部借出的资 金。此后，胡某后悔不已：“我原以为占用 企业货款是民事纠纷，没想到是犯罪行为。”
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综上，依照《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款，第一百六十一条的规定， 江苏省沛县人民法院于2003年12月18日作 出判决：1、被告徐州宏达水泵厂在本判决 生效后十日内向原告支付货款18629.50元。 2、驳回原告对李传营的诉讼请求。
• 例3： • 2002年2月，季某（男）作为投资人，以个 人财产出资20万元开办一家装饰材料厂。 同年5月，季某与刘某结婚。婚后，刘某一 直未参与装饰材料厂的经营，厂子在季某 的精心经营管理下有较大发展。2004年5月， 季某与刘某感情出现危机，季某遂在未征 得刘某同意的情况下，将装饰材料厂以30 万元转让给张某，并且到工商局办理了个 人独资企业投资人变更登记手续。刘某知 悉后不同意转让装饰材料厂。季某认为自 己是以婚前个人财产投资创立的厂子，而 且经营管理都是自己一人，自己完全有权 处置该企业。
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二、个人独资企业的设立和变更 （一）设立条件 1.投资者为一个自然人 个人独资企业中的“人”只能是自然人，自 然人之外的法人、其他组织不能投资设立个 人独资企业。 • 申请设立个人独资企业的投资人应当具有相 应的民事权利能力和民事行为能力。法律、 行政法规禁止从事赢利性活动的人，例如政 府公务员，不得作为投资人申请设立个人独 资企业；限制民事行为能力人和无民事行为 能力人不得作为投资人申请设立个人独资企 业。
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（二）特征 1.投资主体单一性 2.所有权与经营权合二为一 3.企业资格与业主人格的重合性 4.业主对企业承担责任的无限性
• （三）个人独资企业与个体工商户的异同 • 相同点： • 第一、两者的投资主体基本相同。两者 的投资主体只能是自然人（公民），而不能 是法人或其他组织。当然作为投资主体的自 然人（公民）要符合法律规定，法律、行政 法规禁止从事营利活动的人，不得作为投资 人申请设立个人独资企业或个体工商户。 • 第二、个人独资企业与个体工商户对投 入的资产都实行申报制，不需要经过法定的 验资机构验资。由于两者都承担无限责任， 因此也不强调对作为出资的实物、工业产权、 非专利技术和土地使用权的实际缴付。
• 威泰克公司是一家专门经销儿童玩具的外国 公司，其与万嘉商行一直存有稳定的贸易业 务关系。双方多年来已经对货款结算形成了 一定的商业惯例，即威泰克公司在给万嘉商 行下每笔订单时应支付60％的货款，万嘉 商行将有关货物装船后再以有关海运单证和 万嘉商行经理本人签发的付款告知函为据通 知威泰克公司支付剩余货款。威泰克公司知 晓万嘉商行系马先生本人的自然人独资企业， 并从马先生处获得了关于由程先生将于14 个月内担任万嘉商行新的职业经理人的正式 通知及其签字手迹鉴证函。
• 例2： • 原告：沛县东光铸造有限责任公司（以下简 称东光公司） • 被告：徐州宏达水泵厂 • 被告：李传营 • 被告徐州水泵厂系个人独资企业，在 2000年至2002年间多次向原告购买配件。 2002年6月，双方结欠货款57259元，在支 付2万元后，被告投资人李传营以水泵厂名 义和原告于2002年8月达成还款计划，约定 余款于2003年5月前还清。
• [裁判要点]： • 江苏省沛县人民法院经审理认为：原告 东光公司与被告徐州宏达水泵厂买卖合同成 立并合法有效，本案的争议焦点为二被告应 由谁履行还款义务。徐州宏达水泵厂工商登 记为个人独资企业。而个人独资企业因其有 自己的名称，且必须以企业的名义活动的特 性，使个人独资企业在法律人格上具有相对 独立性，因此对企业债务的承担亦应具有相 对独立性。
• 第三、两者承担法律责任的形式相同，都必 须以个人或家庭财产承担无限责任。如果以 出资方式分，个体工商户可分为个人经营和 家庭经营两种形式；而个人独资企业也可以 分为以个人财产出资的个人独资企业和以家 庭财产出资的个人独资企业。在责任承担上， 以个人财产出资的个人独资企业或个体工商 户都以个人财产承担无限责任。以家庭财产 出资的个人独资企业或个体工商户都以家庭 财产承担无限责任。
• 2002年11月8日，李传营（甲方）与王某 （乙方）达成转让协议，甲方决定将徐州水 泵厂转让给乙方，协议约定：1、至转让之 后所发生的债权债务由乙方承担。2、乙方 自签字之日方能有自由经营权。3、本协议 自签字之日起生效。协议签定的当日，徐州 水泵厂即在工商部门办理了企业投资人变更 登记。
• 后原告依还款计划要求被告徐州水泵厂偿还 到期债务，但被告以投资人变更为由拒绝偿 还。原告诉至沛县人民法院，要求徐州水泵 厂承担到期债务的清偿责任，在审理期间 ， 又依原告申请追加李某为被告。被告徐州水 泵厂辩称，徐州水泵厂为个人独资企业，原 厂负责人是李传营，2002年11月6日变更为 王传沛，并办理了工商变更登记，依据协议 的约定，转让前的债务应由李传营承担，请 求驳回原告对徐州水泵厂的诉讼请求。被告 李传营辩称徐州水泵厂负责人的变更不能影 响债务的承担方式，故应由企业承担清偿责 任。
• 这是一起由于夫妻一方擅自转让个人独资企 业而导致被确认无效的典型案例。《婚姻法》 第十七条规定：“夫妻在婚姻关系存续期间 所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一） 工资、奖金；（二）生产、经营的收益； （三）知识产权的收益；（四）继承或赠与 所得的财产，但本法第十八条第三项规定的 除外；（五）其他应当归共同所有的财产。 夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。”
• 4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营 条件 • 5.有必要的从业人员 • （二）设立程序 • （三）变更
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三、个人独资企业的权利、义务 企业外部责任的承担 例1： 2003年7月，马先生投资500万元设立了个人独资 企业万嘉盛合贸易商行（下称万嘉商行），主要 从事儿童玩具产品的国内外贸易。万嘉商行设立 后一直由马先生亲自打理业务，使得该商行的年 贸易额达到3000余万元。2006年，马先生全家准 备移居国外，必须离开国内至少一年时间。为使 万嘉商行的业务不受影响，马先生聘请了程先生 担任万嘉商行的职业经理人以全权负责该商行的 业务，聘期从2006年4月1日至2007年6月1日共计 14个月。根据聘任及委托协议的约定，程经理必 须负有勤勉尽责的义务，并应定期以电话及电子 邮件的方式向马先生汇报商行的经营情况。
• 第五，个人独资企业与个体工商户作为市场 主体参与市场经济其他活动的能力不同，如 个人独资企业可以成为公司的股东，从而以 企业名义享有公司股东的权利和义务，而个 体工商户一般不能以企业名义作为公司股东， 只能以个人投资者（自然人）身份成为公司 股东。