国际私法 lec1

从以上这些事实当中请分析：存在哪些涉外民商 事法律关系，为什么？
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我国法律关于涉外民事法律关系的规定
我国《民法通则》司法解释第178条规定：“凡民 “ 系的一方或者双方当事人是外国人、 事 关 系的一方或者双方当事人是外国人 、 无国 籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领 籍人 、 外国法人的 ； 民事关 系的 标的物在外国 领 域内的； 更或者消灭民事权 义务关系 域内的 ；产 生 、 变 更或者消 灭 民事权 利 义务关 系 的法律事实发生在外国的均为涉外民事关 实发生在外国的均为涉外民事 的法律事实发生在外国的均为涉外民事关系。”
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（一）何谓“法律冲突”？ 法律冲突”
又称“法律抵触”,指内容相互歧异的不同国家的 法律竞相要求对同一国际民事法律关系实施管 辖而形成的法律适用上的矛盾冲突状态。
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举例说明
案例一 一名22岁的墨西哥人买了巴黎珠宝商价值100万 法郎的珠宝，到付款之日，墨西哥人说，依照墨 西哥法，23岁成年，具有完全的民事行为能力， 23 自己还没成年，所以订立的合同无效，没有约 束力。然而依据法国法，21岁就成年了，如果这 个珠宝商在本国的法院起诉要求这个墨西哥青 年按照原来的合同购买的话，那么法官应该依 据哪一国的法律来裁断呢？
（二）“大国际私法”的观点：国际私法应当包括冲突法、统一实体法 和相关的程序法 。中国目前主流观点，代表：武汉大学。
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二、国际私法规范的内容 私法规
（1）规定外国人民事法律地位的规范
（2）冲突规范 2
（3）统一实体规范
（4）国际民事诉讼与国际商事仲裁规范
+ 对国际私法规范的精彩概括和比喻 私法规范的精彩概括和比喻
武汉大学韩德培的“飞机”说
台湾玄奘大学赖来焜的“人体构造”说
+ 国际私法案件解决的思路和过程 私法案件解决的思路和过
案例 有一个悬挂甲国船旗的商船，船长A在船舶行经公海时与乙国船 员B互殴，船舶到达丙国领海时B伤发死亡，当该船舶停靠在上海港 时，B的家属在上海法院起诉，如果你是受案法官，应该思考哪些问 题？
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（二）法律冲突产生的原因 法律冲突产
各国之间存在正常、频繁的民商事交往，结成 了大量的国际民商事关系是法律冲突产生的客 客 观基础。 各国民商事法律规定的不同是法律冲突产生的 前提条件。 前提条件 各国承认外国人在内国享有平等的民商事法律 地位，在一定条件下承认外国民商事法律在内 国的域外效力是冲突产生的根本原因 根本原因。 根本原因
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案例二 根据日本的法律，18岁为法定婚龄（男18，女16，而20 岁为成年的年龄），一位刚满18岁的日本青年与20中 国的女子在日本结婚，而根据中国的婚姻法，20岁才 是法定婚龄，两个国家对婚龄的规定如此不一致，那 么他们的婚姻在中国是否可以成立？
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案例三 一位英国人在他法国的住所去世，对在法国的遗 产留了遗嘱，将他的全部遗产全部赠予教会， 依照英国法该遗嘱完全有效，但是依照法国法， 因为没有给子女留下2/3的保留份，为无效。该 遗嘱的效力究竟如何？
+ 国际私法案件解决的思路和过程 私法案件解决的思路和过
确定是否属于涉外民商事争议 确定管 的法院（仲裁庭）， 确定管辖 ），争 确定是否属于涉外民商事争议----确定管辖的法院（仲裁庭），争议 提交， 管 法院（仲裁庭）如果可以适用的公约 提交，----管辖法院（仲裁庭）如果可以适用的公约和惯例，那么适用 一的实体法----如果没有 如果没有， 过识别案件的性质寻找相 案件的性质寻找相应 统一的实体法 如果没有，则通过识别案件的性质寻找相应的冲 确定准据法----根据准据法按照程序作出判决 突规范----确定准据法 根据准据法按照程序作出判决（仲裁裁决） 确定准据法 根据准据法按照程序作出判决（仲裁裁决） ----判决（仲裁裁决）在国外的承认和执行 判决（ 判决 仲裁裁决）在国外的承认
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涉外民事关系法律冲突的实质 外民事关系法律冲突的实质
外国法律的域外效力与内国法律的域内效力，或 内国法律的域外效力与外国法律的域内效力之 间的冲突。
何谓法律的“域内效力”与“域外效力”？
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（三）法律冲突的种类 法律冲突的种类
空间法律冲突：国际法律冲突VS区际法律冲突
时际法律冲突：新法和旧法之间的冲突
人际法律冲突：不同种族、民族、宗教的人的法 律之间的冲突
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三、国际私法的调整方法（涉外民事关系 私法的调整方法（ 外民事关 法律冲突的解决途径） 法律冲突的解决途径）
（一）间接调整方法 即通过制定冲突规 范来指定应 当适用的实 体法。 即通 过 制定冲突 规 范来指定 应 当适用的 实 体法 。
这是国际私法最基本、最独特的调整方法。 是国际私法最基本、最独特的调整方法。
+ 以上立法存在的问题及完善：
民法（草案）第九编 外民事关 民法（草案）第九编 涉外民事关系的法律适用法 下列情形之一的，为涉外民事 外民事关 第一条 下列情形之一的，为涉外民事关系 (一)、民事关系的一方是外国人、无国籍人、外国法人、国际组织、 一 、民事关系的一方是外国人、无国籍人、外国法人、 际组织、 外国国家； 外国国家； (二) 、民事关系一方的住所、经常居住地或者营业所位于中华人民 营业所位于中 二 民事关系一方的住所、 常居住地或者营业所位于中华 共和国领域外； 共和国领域外； (三)、 民事关系的标的在中华人民共和国领域外，或者争议标的物 议标的物 三 、 民事关系的标的在中华人民共和国领域外，或者争议标 越出一国国界； 移转越出一国国界； (四) 、产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共 四 更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华 实发生在中 和国领域外。 和国领域外。
3、法律关系的内容具有涉外因素：即法律关系 据以产生、变更、消灭的法律事实发生于国 外。例如合同签订地、被继承人死亡地、侵 权行为发生地在国外等。
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在理解时请注意：
只要法律关系的一个要素具有涉外因素，这个 只要法律关 系的一个要素具有涉 外因素， 法律关系就被视为具有“ 外性” 视为具有 法律关系就被视为具有“涉外性”。 这里的“涉外性”或称“国际性”，不是以国际为 里的“ 外性”或称“ 不是以国际为 而是以法域 法域（ 界 ， 而是以 法域 （ Territorial Legal Unit） 为 ） 界。 所谓的“涉外”、“国际”是站在管辖法院所在国 是站在管辖 的角度。 的角度。
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民商事关 （二）何谓“民商事关系”？ 即平等主体之间的民事关系和商事关系。
典型的民事关系：婚姻、家庭、继承、侵权关系等
典型的商事关系：合同、公司、票据、保险、破产、海商 关系等
+ 案例分析：
一中国上海女子在美国纽约嫁给一个印度孟 买男子，婚后定居孟买，并生儿育女。后该女子 不幸早逝，未留下任何遗嘱，其在上海和孟买均 留下了价值可观的动产和不动产。
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二、法律冲突（Conflict of Laws） 法律冲突（ ）
涉外民事关系需要由专门的国际私法来调整， 最主要的原因在于涉外民事关系不同于国内的 普通民事关系（只需适用本国国内法），它牵涉 到了两个国家/法域，而它们各自的法律所规 定的内容又往往是不一样的，进而就会引起适 用法律的冲突，我们称之为“法律冲突”。可以 说国际私法的中心任务也就是为了解决这种法 律冲突。
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三、国际私法的定义 私法的定义
国际私法是以平等主体间的涉外民商事法律关系为调整对象，以解 调 决涉外民商事法律冲突为中心任务，以冲突规范为基本规范，同时 中心任务 基本规 中心任 基本 包含规定外国人的民事法律地位的规范、统一实体法规范以及国际 民商事诉讼程序规范、国际商事仲裁程序规范在内的独立的法律部 门。
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我国法律关于涉外民事法律关系的规定
我国《民事诉讼法》司法解释第304条规定：“当 “ 事人一方或双方是外国人、无国籍人、外国企业 事人一方或双方是外国人、无国籍人、外国企业 组织、或者当事人之间民事法律关系的设 或组织、或者当事人之间民事法律关系的设立、 止的法律事实发生在外国，或者诉讼标 实发生在外国 变更、终止的法律事实发生在外国，或者诉讼标 的物在外国的民事案件，为涉外民事案件 外民事案件。 的物在外国的民事案件，为涉外民事案件。”
+ 国际私法案件解决的思路和过程 私法案件解决的思路和过
（1）该案是国内案件还是国际私法案件？ （2）该争讼问题应该如何定性？ （3）我国上海法院能否行使管辖权？依据？ 3 （4）如果决定行使管辖，如何使用法律？是适用国际条约、国际惯例 还是国内立法？ （5）如果适用国内立法，应该适用哪个国家的法律？甲、乙、丙国还 是中国法？
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案例二 美国当地时间30日下午 时许、北京时间31 31日晨 美国当地时间30日下午4时许、北京时间31日晨 30日下午4 点多， 8点多，在距美国亚利桑那州著名的胡佛水库大 27公里附近的高速公路上 公里附近的高速公路上， 坝 27 公里附近的高速公路上 ， 发生一起重大交 通事故， 一辆载有上海游客的大巴失控翻车， 通事故 ， 一辆载有上海游客的大巴失控翻车 ， 已确认造成7 10伤 已确认造成7死10伤。事故原因初步怀疑为司机 疲劳驾驶，分神所致。 疲劳驾驶，分神所致。
该种调整方式的优点：
该种调整方式的缺陷：
结论： 结论：两种方法都是国际私法调整涉外民商事关系必需的 方法都是国际私法调 外民商事关 手段，两者相辅相成、 为补充 手段，两者相辅相成、互为补充。
+ 第二节 国际私法的范围、内容、 定义和性质
一、国际私法的范围之争 私法的范围
（一） “小国际私法”的观点：国际私法就是冲突法，这也是传统欧美 的观点。
（一）何谓“涉外性”？ 外性” 即在法律关系的主体、客体和权利义务据以 发生的法律事实等要素中至少有一个与国外有 联系。包括：
1、法律关系的主体 主体具有涉外因素：即作为法律 主体 关系主体的一方或者双方是外国自然人、无国 籍人、外国法人或者参与民事行为的外客体 客体具有涉外因素：即法律主体 客体 之间的权利义务所共同指向的对象位于国 外。例如位于国外的遗产、在国外提供服务 等。
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以上这些案件有何特点？
在处理上述案件时应注意哪些问题？
+ 一、国际私法的调整对象 私法的调
国际私法的调整对象就是涉外民事（民商事）法 涉外民事（民商事） 律 关 系 （ Civil and Commercial Relations Involving Foreign Elements ） 。 又 称 “ 跨 国 (Cross-border) 民 事 法 律 关 系 ” 或 “ 国 际 (International)民事法律关系”。 民事法律关 民事法律 属于涉外民事关系的案件即为“国际私法案件”， 需要由专门的国际私法来调整。
第一编 私法总论 第一编 国际私法总论
+ 第一节 认识国际私法
案例一 中国的A公司与美国的B 中国的A公司与美国的B公司之间签订了一份彩电买卖 合同， 在合同履行的过程中， 合同 ， 在合同履行的过程中 ， 双方都出现了不同程度 的违约行为， 的违约行为 ， 美国公司未能按照规定的付款期限付清 所有的货款， 所有的货款 ， 而中国公司所提供的这批彩电后来在使 用的过程中也发现了质量问题。 用的过程中也发现了质量问题。
国际经 济法
国际法
+ 国际私法司法考试概况
历年司法考试，国际私法部分一般考查11道题，共15分。 国际私法总论部分每年考查1－2道题 国际民商事关系的法律适用每年考查3－5题。 3 5 侵权、涉外离婚、继承的法律适用是高频考点 考查方式大多为案例
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国际私法（Private International Law） 私法
+ 理解
何谓“冲突规范”？ 具体调整方式：①国内单独制定的冲突规范 ②各国统一制定的冲突规范 具体调整步骤：两步走。 该种方式的缺陷：不稳定、不可预见；挑选法院； “兵来将挡，水来土掩”
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（二）直接调整方法----通过制定国际统一实体规范来解决。 制定国际统 际统一 范来解决。
何谓“国际统一实体规范”？例如：CISG
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国际私法
主讲人：石俭平
+ 主讲教师基本情况：
石俭平 华东政法大学国际法专业本科、硕士、博士 中美富布赖特（Fulbright）联合培养博士项目 美国加州伯克利大学访问学者 办公地点：A5-303; 39227558 Email: sjplaw@
+ 国际私法学科
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