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司法考试《刑法》考点分析：犯罪论概述
2018年司法考试《刑法》考点分析：犯罪论概述
第二讲犯罪论概述
上篇刑法总则——第二讲犯罪论概述
第十三条一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。

一、犯罪的概念
●无论是传统的四要件理论还是最近引进的三阶层理论，其本质都是两阶层：客观违法且主观有责。

甲明知正在杀害群众的乙是严重精神病患者，仍然将乙打昏，致其重伤，保护了被乙行凶者的生命安全。

甲的行为能否成立正当防卫？
『正确答案』甲的行为成立正当防卫。

二、犯罪构成要件要素
表2犯罪构成要件要素
概念
内容
难点突破
客观的构成要件要素与主观的构成要件要素
客观的：表明客观违法性的要素。

行为、结果、犯罪对象……
主观的：表明主观有责性的要素：故意、过失……
犯罪主体的身份影响客观违法性，属于客观的……
犯罪主体的年龄和精神状态影响主观有责性，属于主观的……记述的构成要件要素与规范的构成要件要素
记述的……：只需要事实判断即可认定
规范的……：需要价值判断才可认定
淫秽物品、情节严重、侮辱都属于规范的……
积极的构成要件要素与消极的构成要件要素
积极的……：成立犯罪的要素。

消极的……：排除犯罪的要素
绝大多数要素都是积极的……
消极的：刑法第389条：因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿
共同的构成要件要素与非共同的构成要件要素
共同的：所有犯罪均需具备的要素
非共同的：部分犯罪需要具备的要素
共同的：主体、行为、犯意……
非共同的：特殊身份（国家工作人员）……
成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素
成文的：法条明文规定的要素
不成文的：法条没有明文规定，但事实上必须具备的要素
成文的：法条的规定
不成文的：盗窃罪、诈骗罪必须具备非法占有目的……
关于构成要件要素，下列哪一选项是错误的？（）（2014-2-4）A.传播淫秽物品罪中的“淫秽物品”是规范的构成要件要素、客观的构成要件要素B.签订、履行合同失职被骗罪中的“签订、履行”是记述的构成要件要素、积极的构成要件要素C.“被害人基于认识错误处分财产”是诈骗罪中的客观的构成要件要素、不成文的构成要件要素D.“国家工作人员”是受贿罪的主体要素、规范的构成要件要素、主观的构成要件要素
『正确答案』D『答案解析』本题考核构成要件要素。

选项A说法正确。

何为“淫秽物品”，需要法官进行价值判断才能认定，因此属于规范的构成要件要素。

同时，“淫秽物品”属于行为对象，是客观的构成要件要素。

选项B说法正确。

签订、履行合同失职被骗罪中的“签订、履行”只需进行一般认识活动即可判断，是记述的构成要件要素，且是正面地表述了构成犯罪的要件，为积极的构成要件要素。

选项C 说法正确。

“被害人基于认识错误处分财产”是诈骗罪的客观构成要件的组成部分，而主观构成要件要素应为行为人的故意、过失、目的等；《刑法》第二百六十六条对诈骗罪的规定中并没有提到被害人要基于
认识错误处分财产，因此属于不成文构成要件要素。

选项D说法错误。

“国家工作人员”是受贿罪的主体要素，是行为人的客观特征，而非行为人内心、主观方面的内容，因此属于客观构成要件要素。

另外，对何种人员是“国家工作人员”，不需要进行价值判断，因而“国家工作人员”属记述的构成要件要素，而非规范的构成要件要素。