_挑战杯_创业计划大赛中的知识产权保护的思考

的内容在一定期限内享有独占使用权。１具体到创业计 定限度内的义务，采取法律措施或者其他必要的措施
划大赛来说，如果大赛参赛者提交的创业计划书符合 保护自己计划中的商业秘密，各位参赛者应负完全的
比赛章程中的上述规定，从而符合专利法上可授予专 责任，别 人 无 法 取 代 。
利权的条件，那么他应当享有提出有关专利申请的权 利，这是毋庸置疑的。
领域 ；选择商业秘密这条途径的话，对该发明的保 的。根据该条规定，申请专利的发明创造事前已经
护则全靠自己采取保密措施。究竟采用哪一种方式进 通过上述三种情形公开的，可享受六个月的宽限期，
行保护，还应看发明人或设计人自己的选择。
也就是说如果上述公开行为是在申请日以前六个月内
另外，在创业计划大赛的比赛过程中，由于比赛 发生，则该发明创造不会因为这些行为的发生而被认
一
十 旨，“大赛不仅将成为广大大学生科技和管理知识的
四
卷 新课堂，而且也将是推动各方面专家和企业家交流学
总 第
术观点，促进科技成果孵化的一次盛会。”根据《专
八
十 利法实施细则》的规定，“规定的学术会议或者技术
一
期 会议”，是指国务院有关主管部门或者全国性学术团
新颖性的公开范围，主张专利申请人、发明人在申请 日前十二个月内公开其发明创造的行为均不影响其随 后提出的专利申请的新颖性 ３ 。这种动向也为我们选 择后一种规定方式提供了一些借鉴。
并将如何获得较为稳妥的保密和维护，不为其他任何 种公开是否会使该发明创造在申请日前丧失新颖性。 不相关的第三人所知悉。按照前面的分析，符合比赛 下文将结合我国专利法的有关规定进行一些分析。
要求的发明创意，必须具备前所未有性和能够带来经
我国专利法第 ２２ 条规定，授予专利权的发明和
济价值这两个本质特征。在符合专利法规定的可授予 实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。所 二
要求参赛者组成优势互补的竞赛小组，围绕一个具有市 利权的发明创造的规定。专利法第 ２ 条规定：“本法
场前景的技术产品或服务概念，以获得风险投资为目 所称的发明创造是指发明、实用新型和外观设计。”
的，完成一份包括企业概述、业务与业务展望、风险因 《专利法实施细则》第 ２ 条第 １ 款规定 ：“专利法所
十 一
P l an ），主要指借用风险投资的运作模式，就 某 一 项
务、市场分析、营销策略及销售、财务分析、附录
期 具有市场前景的服务或产品而做的投资可行性报告书， 等部分。”这里的“具有市场前景，不同于以往的
以游说风险投资家，从而赢得风险投资。创业计划大赛 产品或服务概念”符合我国现行专利法关于可授予专
零
专利权条件的前提下，如果发明人或设计人放弃申请 谓新颖性是指在申请日以前没有同样的发明或实用新 零
四
专利的权利不愿将自己的发明内容公开，那么这时他 型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过 年
可以选择另外一种途径，自己采取措施对该项发明保
或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者
第 三
密，做到不为其他任何第三人所知晓。这时的新产品 实用新型由他人向国务院行政部门提出过申请并且记 期
四
卷
一、关于创业计划大赛
总
所提出的服务或产品为参赛者的新发明创造或经授权的 发明创造，也可以是一项可能研发实现的概念或服 务。”第 ４ 款规定 ：“成文，完成商业计划书。完
第 八
“ 创 业 计 划 ”又名“ 商 业 计 划 ”（B u s i n e s s 整的商业计划书应该包括概要、公司描述、产品与服
列的公开行为中的一种。
务创意参加创业计划大赛这种情形时，可以考虑适用
对这个问题，我们应当从创业计划大赛的性质着 专利法第 ２ ４ 条关于不丧失新颖性宽限期的规定。在 手进行分析。前文已经提到，“挑战杯”创业计划 具体操作时，由于创业计划大赛与该条第（２ ）项
大赛是由共青团中央、中国科协、全国学生联合会等 所列情形更为相似，可以直接对该项规定作扩大解
赛一道，已经成为“ 挑 战 杯 ”旗下的大型比赛之 界上其他国家基本相同。另外，值得一提的是，从
一，并形成两赛隔年举办的格局。该比赛由共青团 第三届“挑战杯”天堂硅谷大学生创业竞赛起，教
中央、中国科协、教育部、全国学生联合会举办， 育部加入成为主办单位之一，中国大学生创业论坛首
国内著名大学和新闻单位联合发起的全国范围内的竞 次亮相，地方政府也首次介入到竞赛组织中，从一
就必须面临这样一个问题，该计划书所包含的符合比 赛报名，提 交 评 委 会 评 审 ，终 审 决 赛 阶 段 学 术 交 赛规则要求的新产品或服务创意内容，在评审委员会 流、展览等程序，该项发明内容根据需要会在一定
接受之前以及接受之后进行评审的整个期间内，能否 范围内被公开。这样一来，就产生了一个问题，这
起越来越多的风险投资公司的关注。著名的 Yahoo， 图案相结合所做出的富有美感并适于工业上应用的新设
Netscape等公司就是在斯坦福校园里的创业氛围中产 计。”专利法第 ２ ２ 、２ ３ 条规定，授予专利权的发明 生的。１ ９ ９ ９ 年清华大学首次将其引入我国。随着参 和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。授
“挑战杯”创业计划大赛历经前几届的发展，已
惑和思考。摆在我们面前的一个问题是参赛者提交大 经形成一套比较成熟的比赛章程。该章程第 ５ 条第 ２
赛的参赛作品——创业计划书，能否作为一项独立的 款规定：“选项，选择具有市场前景的服务或产品。
第 权利得到法律的保护；如果可能的话，又将如何保
一 十
护，这就涉及到参赛作品与知识产权保护的问题。
服务在一定程度上的公开是在申请日之前，这与该条 赛，这一行为从性质上讲，它属于全国范围内的科
规定并无矛盾，是一致的。但是，接下来又有一个 技成果公开选拔活动。综合前几方面的考察，它与
问题，那就是参赛者将含有新产品或服务创意的创业 该条规定的立法旨意是相符合的。基于此，我们认
计划书提交创业大赛这一行为，是否属于该条规定所 为，在涉及提出专利申请之前，以一项新产品或服
出专利申请 ；或者放弃该项权利，作为一种商业秘 以前六个月内，有以下情形之一的，不丧失新颖
密自己进行保护。这两种方式各有利弊：选择专利申 性 ：⑴在中国政府主办或者承认的国际展览会上首
请这种方法的话，专利法中对发明创造的保护规定有 次展出的 ；⑵在规定的学术会议或者技术会议上首
一定的期限，超过这个期限，该项发明就会进入公有 次发表的 ；⑶他人未经申请人同意而泄露其内容
竞赛组织中，也就是说，发展至此，“挑战杯”创 因为从形式上讲，它与前两者有着明显不同，它表
业计划大赛已经成为一种有行政机关参与的政府行为， 现为一种全国竞赛形式，前两项则分别为全国性展览
并且它的影响范围已经涉及到全国。将该比赛与专利 会和学术或者技术会议。从使法律规定更加明确的角 法第２４条的规定相比较来看，创业计划大赛在性质上 度来讲，应该说，后一种方式更具可行性。另外，从
在符合专利法规定的可授予二零谓新颖性是指在申请日以前没有同样的发明或实用新专利权条件的前提下如果发明人或设计人放弃申请零四专利的权利不愿将自己的发明内容公开那么这时他型在国内外出版物上公开发表过在国内公开使用过年或者以其他方式为公众所知也没有同样的发明或者可以选择另外一种途径自己采取措施对该项发明保第三实用新型由他人向国务院行政部门提出过申请并且记密做到不为其他任何第三人所知晓
或服务创意内容被称为商业秘密，法律对此予以明确 载在申请日以后公布的专利申请文件中。具体到创业
的保护。这样，发明人或设计人在向大赛提交自己的 计划大赛来讲，参赛者向大赛提交的新产品或者服务
创业计划书之前，如果认为该项产品或服务符合比赛 创意应当具有新颖性，才有可能被授予专利权。专
的选项要求，可以尽可能早地向国家专利管理部门提 利法第 ２４ 条又规定，申请专利的发明创造在申请日
与该条第（２ ）项所列情形有趋同之处 ：首先，它 目前世界上其他一些国家的立法趋势来看，特别是美
们在公开范围上都涉及到全国；其次，从行为特征上 国和日本，在制定实质性专利法协调公约（SPLT）的 讲，都具有公开展示科技成果，交流学术的性质。正 过程中，这些国家提出了一种方案，建议扩大不丧失
第 如大赛主办方所说的，创业计划大赛奉行这样一项宗
规则，大赛进程共分为初赛、复赛和终审决赛三个 那就是在大赛评委会接受计划书之后，在评审过程中
阶段，并且每一阶段都设置了相应的评审委员会， 或者比赛结束后，参赛者将创业计划书中包含的新产 专门负责对入围的参赛作品进行评审。这样，参赛 品或服务创意（可能已经在大赛中获奖）提交国家
者在第一次向大赛评审委员会提交创业计划书之前， 专利行政部门申请专利。由于在这之前要经过参加大
１ 扈纪华、刘淑强、赵雷、王翔等编著：《新专利法释义及实用问答》，人民法院出版社 ２ ０ ０ ０ 年 １ ０ 月版，第 ７ ６ 页。 ５３
（
）
百 家 言 Thoughts and Ideas
知 识 为丧失了新颖性。回过头来再看前面提出的问题， 产 权 创业计划大赛的参赛者是在向大赛提交创业计划书
与高校的数量不断增多，创业计划大赛后来在我国发 予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出
５２
（
）
版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不 相同或不相近似。按照我国专利法的立法旨意，如果
Thoughts and Ideas 百 家 言
知 组织、评审等工作的介入，大赛组委会、评委会对 识
素、投资回报与退出策略、组织管理、财务预测等方面 称发明，是指对产品、方法或其改进所提出的新的技
内容的创业计划书，最终通过书面评审和秘密答辩的方 术方案。实用新型是指对产品的形状、构造或者其结
式评出获奖者。
合所提出的适于实用的新的技术方案。外观设计，是
这种比赛模式最早始于美国校园，现在已经引 指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、
四、创业计划书涉及多人时的权利归属
从目前我国高校采取的科研方式来看，通常情况
体组织召开的学术会议或者技术会议，并以发表和讨 下，学校各院系下设不同的学科和研究方向。对于每
论科技研究成果为主要目的之一 ２。所谓发表，是仅 个学科和研究方向一般都配备有专门的研究实验室。
指口头报告，还是也包括书面论文，该实施细则没有 学校实验室实行导师负责制，也就是导师负责将与其
赛活动。截至目前，大赛已经成功举办过三次，从 定程度上而言，创业大赛已作为政府行为得到积极的
比赛组织规模、参赛团体数目上来看，每次比赛都 推进，并受到了高校及社会各方面更为广泛的关注。
有新的突破。随着大赛活动的不断深入，我们对它
二、创业计划书的保密与专利申请
的了解也越来越多，与此同时也引发了一些相关的疑
但是申请专利对参赛者来说是完全自愿的，他
三、创业计划书能否适用“不丧失新颖性 的宽限期”
可以选择行使该项权利，向专利管理部门提出申
前面提到的是关于参赛者在将创业计划书提交大
请 ；也可以选择放弃对该项权利的行使，把自己的 赛之前，如何对计划书涉及的新产品或服务发明进行 技术保密，不申请专利。按照创业计划大赛的比赛 知识产权保护的问题。事实上，还存在一种情况，
政府或者国家级事业单位主办，国内著名大学和新闻 释，使其涵盖“发明人或者设计人的新产品或服务 单位发起的，一种全国性的竞赛活动。并且，从第 创意在‘挑战杯’全国大学生创业计划大赛上首次
三届“挑战杯”天堂硅谷大学生创业计划大赛起，教 提出”这层意思。另一种方法是在该条项下再列出
育部加入成为主办单位之一，地方政府也首次介入到 一款，单独规定参加创业计划大赛这种公开情形。
双 （含有关于新产品或服务的创意）之后，在比赛评审
月
刊 过程中，或者比赛结束之后，再就所含新产品或服务
赛在主办方、举办宗旨以及比赛内容上，与该项“规 定的学术会议或技术会议”也颇为相近，两者都属于 广义上的学术讨论或者交流活动。
通过以上的分析可以看出， 一项新产品或服务创
提出专利申请的。从时间范围上来说，这项新产品或 意的发明人或者设计人将其发明提交创业计划大赛参
（
百 家 言 Thoughts and I计划大赛中的
双
月 刊
知识产权保护的思考
何红锋 董亚楠
）
“挑战杯”全国大学生创业计划大赛是近几年 展成为全国性的竞赛活动，并被称为“挑战杯”全
风靡全国高校的重要赛事，它与课外学术科技作品竞 国大学生创业计划大赛。从运作模式上讲，它与世
产 发明人或设计人提交的商业计划书中的内容会产生一些 权
发明人或者设计人创造的一项新产品或服务符合专利 接触和了解。由于创业计划书可能含有一项新发明这 双
月
法关于可授予专利权的相关规定，他完全可以向专利 一特殊情况，这些组织及其工作人员有义务对这些计 刊
管理部门提出申请，通过获得国家的授权，对其发明 划书中的内容采取相应的保密措施。但是这也只是一