股权回购小论文

股权回购

经2 李诗云2012812057

股权回购是维护公司稳定、平衡股东权益、健全股东退出机制的重要途径。股份回购（Share Repurchase），是指公司基于特定目的，以公开或协议方式将已发行在外的部分股份重新购回的行为。广义的股份回购包括股份有限公司的股份回购及有限责任公司的股权回购。2005年我国《公司法》修订时，除了对股份有限公司回购股份的规定进行完善之外，也增加了对有限责任公司股权回购的规定。

修订后的《公司法》第七十五条针对有限责任公司股权的强制回购问题，规定：在三类特定情形下，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。该规定对于有限责任公司的治理，保护中小股东的利益具有重大意义。基于有限公司的封闭性，异议股东往往无法通过公开市场顺利转让其股权，而有限公司的人合性又使得异议股东有时较难找到愿意购买其股权的第三人，因此当其对公司重大决议持异议时，只能低价转让给其他股东，或接受公司的重大变动。所以赋予异议股东股权回购请求权，可以缓解有限公司封闭性和人合性带来的问题。近年来我国司法实践中，因股东间的压制，公司僵局及股东个人情况的变化等使得以退股为目的而发生的诉讼逐渐增多，因此《公司法》此次修订突破传统的资本制度的理念引入的异议股东股权的强制回购制度，是维护我国有限责任公司中小股东利益的一项有效保障机制。

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第七十五条【异议股东请求公司收购股权的情形】有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：

（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；

（二）公司合并、分立、转让主要财产的；

（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

第一百四十三条【禁止收购本公司股份及其例外】公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

（一）减少公司注册资本；

（二）与持有本公司股份的其他公司合并；

（三）将股份奖励给本公司职工；

（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。

公司因前款第（一）项至第（三）项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第（二）项、第（四）项情形的，应当在六个月内转让或者注销。

公司依照第一款第（三）项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。

公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。

本文以下主要就我国设立有限责任公司股权回购制度的意义，存在的不足之处及如何完善展开分析。

一、我国股份回购制度的基本形式及各国立法比较

（一）股份回购制度的基本形式

为了防止损害公司债权人和其他利益相关者的利益，公司回购股份只适用于特定情形，包括股份的强制回购及公司主动回购。

强制回购，也即赋予异议股东股份回购请求权，是指对公司重大变化有异议的股东有权请求公司以公平的价格买回其持有的股份，从而退出公司。异议股东的股份回购请求权起源于股东平等原则，由于在公司股东会（股东大会）上，根据“资本多数决”的原则，占据控股地位的股东的意见往往畅通无阻，通过公司决策程序上升为公司意志，然而这些决策往往反映的是大股东的利益和要求，而无视甚至蓄意侵害小股东的利益，小股东不愿意听任体现大股东主导意见的决策实施而损害自己的利益，但又无法阻止，因此强制回购制度的设立，目的就在于平衡多数股东和异议股东（特别是小股东）的利益，在小股东“以手投票”权利受限的情况下，强化其“以脚投票”的权力，从而限制大股东的经济专制和非理性行为，实现效率和公平的均衡。

主动回购则是公司基于优化资本结构，维护本公司利益的需要，在特定情形下主动回购股东股份。公司主动回购股份是执行职工持股计划和股票期权等股权激励计划的保障，而且是股份有限公司特别是上市公司实施反收购，维持公司控制权的重要武器。

（二）各国立法比较

股份回购制度起源于英美法系国家。传统大陆法系国家最初恪守公司“资本维持”和“资本不变”原则，严格禁止公司回购股份，后来借鉴英美法系国家的立法经验，引进了股份回购制度。

现今各国关于股份回购的立法模式分为两种：一种是基于“合法正当的商业目的”的股份回购“原则许可，例外禁止”的模式，例如美国，而出于对公司资本维持、资本不变原则的强调，传统大陆法系国家的德国，日本以及我国台湾地区，采取的是另一种“原则禁止，例外许可”的模式。两种立法模式体现了英美法系和大陆法系在公司资本制度的价值理念上的差异。简要介绍如下：

1．美国法。在美国，早期的判例法也曾禁止公司回购股份，但后来无论是州法，还是判例法，原则上均允许公司回购本公司股份。如特拉华州公司法第160条规定：“公司可购买、赎回、接受、取得或以其他方式获得，拥有、保有、出售、借贷、转换、转让或以其他方式处理，抵押、使用或以其他方式经营或安排本公司的股份……”而美国法对于相当于大陆法上有限责任公司的私人公司并无特殊规定，故私人公司当然也可回购本公司股份。

2．英国法。与美国法不同，英国法虽然已经逐步放宽了对公司回购自己股份的限制，但至今仍坚持“原则禁止，例外允许”的原则，该原则当然也同样适用于私人公司。不过，在回购股份的财源方面，英国公司法对私人公司的规制略有放松，如其第692条就规定私人公司可以资本金为财源购买本公司股份。

司法》本身是任意性规定和强制性规定的结合，虽然此次《公司法》修订后加大任意性规定的比重，扩张公司的意思自治空间，但是出于规范公司治理结构，维护债权人和其他利益相关者的利益，保障市场交易秩序的稳定，强制性规定仍有存在的必要，股份回购问题就是其中之一。传统大陆法系基于对公司“资本不变和资本维持原则”的恪守，即便设立公司股份回购制度，但均对其适用情形作了严格限制，我国继受大陆法系的立法传统，对于股份回购问题同样采取“原则禁止，例外允许”的模式，尽管有限责任公司的人合性较股份有限公司更强，自治空间更大，但是并不能就此认定其可以自由回购股权，《公司法》第三十六条关于“有限责任公司成立后，股东不得抽逃出资”的规定就表明这一态度，因此可推定《公司法》对有限责任公司主动回购股权持否定态度。

允许有限责任公司主动回购股权对于有限公司治理和资本机构的完善具有重大意义：首先，公司主动回购股权是实现股权激励的制度保障。股权激励是公司建立现代企业制度和完善公司治理结构，促使决策者和经营者行为长期化，实现公司可持续发展的一项重要机制。实践中已有大量的有限责任公司，尤其是科技型、创业型公司有强烈的实行股权激励的愿望，允许公司回购股权则是为公司实施股权激励机制提供可供激励的股权来源，但由于《公司法》对此规定缺失，有限责任公司实施股权激励所需要的股权，只有通过股东转让股权或者增加公司资本来解决，因而大大增加股权激励的操作成本；其次，允许有限责任公司主动回购股权是解决股东对外转让股权的一种有效措施，法国和日本公司法就规定，有限责任公司股东对外转让股权，如果未得到公司其他股东一定比例同意，则可以存在其他股东自行购买、其他股东共同指定受让人购买和公司回购三种处理方式，这种公司回购股权的可替代选择，较好地平衡了剩余股东与出让股东的利益。

既然《公司法》已经允许股份有限公司可基于特定情形回购股份，更封闭更私密的有限责任公司也应当有适用的空间，因此《公司法》对于有限公司主动回购股权规定的缺失尚待弥补。

（二）程序性规定的缺失

1、股权强制回购的具体程序缺失

对于股权强制回购的程序，《公司法》第七十五条规定：一旦股东在股东会决议中投反对票，则可以请求公司按照合理的价格收购其股权，并且自股东会决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向法院起诉。虽然该规定对于协议回购及诉讼回购股权的基本程序进行了明确，但在具体细节上还存在一定的缺失：

首先，没有规定公司负有告知股东享有回购请求权的义务。尽管《公司法》目前已限定三类适用有限责任公司异议股东的股权回购请求权的情形，但由于《公司法》并没有明确规定有限公司在召开股东会会议前，负有告知各股东会议审议事项的义务，因此如果不对公司负有告知股东享有回购股权请求权的义务进行明确，则可能导致股东由于没有出席股东会投反对票而丧失股权回购请求权。

其次，对于异议股东请求回购股权的方式和时间没有明确。考虑到异议股东请求回购股