第三章 电子商务所涉及法律概论

3.2 电 子 合 同 的 法 律 体 系
（2）电子合同效力的认定。 ①电子证据与电子合同。传统的确定交易各方权利义务的各种书面合同单证， 被储存于计算机设备中的电子文件所代替后，这些电子文件就成为电子证据。 因此，电子证据也被称为计算机证据。 由于电子商务中确定各方的权利和义务的各种合同和单证都是采用电子形 式的，这就产生了电子证据作为一种新的能引起一定法律后果的行为载体，在 诉讼中，已不仅仅是合同形式，同时也是具有证据意义的权利与义务的根据。 联合国《电子商务示范法》第九条规定：任何方面不得以数据电文形式不是原 件为由否定其作为证据的可接受性。 ②电子合同证据效力的认定。我国《民诉法》第六十九条规定：“人民法院对 视听资料，应当辨别真伪，并结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事 实的根据。”可见，视听资料不能单独、直接地证明待证事实，属间接证据的 范畴。同时，由于电子证据容易被伪造、篡改，加上易受人为的原因或环境和 技术条件的影响而出错，故也应将电子证据归入间接证据。 由于我国目前尚无规定要求网络服务商对传输的电子文件储存记录或转存 的制度，造成了一旦发生争议，将无第三方可出具有中立性的证据。对此，部 分地方法规已有了相应规定，如《广东省对外贸易实施电子数据交换暂行规定 》就规定，电子数据服务中心应有收到报文和被提取报文的回应和记录。电子 报文的存贮期最短不得少于5年。进行电子数据交换的协议双方发生争议时， 以该中心提供的信息为准。
3.2 电 子 合 同 的同与传统合同所包含的信息大体相同，同样是对签订合同的各方当 事人权利和义务做出确定的规范性文件。但电子合同通常不是以原始纸张作为 记录的凭证，而是将信息或数据记录在计算机中，或记录在磁盘等中介载体中 ，故具有以下特点： （1）订立合同的双方或多方在网络上运作，可以互不见面。合同内容等信息 记录在计算机或磁盘等中介载体中，其修改、流转、储存等过程均在计算机内 进行； （2）表示合同生效的传统签字盖章方式被数字签名（即电子签名）所代替； （3）传统合同的生效地点一般为合同成立的地点，而采用数据电文形式订立 的合同，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住 地为合同成立的地点； （4）电子数据的易消失性。电子数据以计算机储存为条件，是无形物。一旦 操作不当可能抹掉所有数据； （5）电子数据作为证据的局限性。传统的书面合同只是受到当事人保护程度 和自然侵蚀的限制，而电子数据不仅可能受到物理灾难的威胁，还有可能受到 计算机病毒等计算机特有的无形灾难的攻击； （6）电子数据的易改动性。传统的书面合同是纸质的，如有改动，容易留下 痕迹。而电子数据是以键盘输入的，用磁性介质保存的，改动、伪造后可以不 留痕迹。
3.2 电 子 合 同 的 法 律 体 系
3、电子合同的成立。 合同成立的标准是双方意思表示一致的达成，即合意的达成。合 意的达成又是以承诺的形成为标志。因此，合同的成立应以承诺作为 判别标准。 （1）电子合同的成立与生效的法律规定。 （2）电子合同成立的主体确认。 （3）电子合同的成立地的法律规定。 我国《合同法》第三十四条第二款规定，“采用数据电文形式订 立合同的，收件人的主营业地为合同成立地，没有主营业地的，其经 常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按其约定。”“承 诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收 件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地 为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。”应该说，我 国《合同法》这一规定充分考虑到电子商务的不同于普通交易的特性 ，符合国际发展趋势，因此是值得肯定的并在其后的相关法律立法中 加以借鉴和发扬的。
3.1 电 子 签 名 的 法 律 体 系
3、电子签名法的适用范围。 制定电子签名法的主要目的是为了规范电子签名行为，确立电子签名的 法律效力。目前，电子签名主要是在电子商务活动中使用的。随着信息化水 平的不断提高，在政府部门对一些经济、社会事务管理中，也开始采用电子 手段进行管理与服务，如电子报关、电子报税、电子年检以及行政许可法规 定的可以采用数据电文方式提出行政许可申请等，这些也都涉及电子签名的 法律效力问题，同样需要适用电子签名法的有关规定。因此，电子签名法的 适用范围应有一定的前瞻性和包容性，即主要适用于商务活动，但又不限于 商务活动。所有使用电子签名、数据电文的领域，关于电子签名、数据电文 的法律效力问题，均适用电子签名法的规定。同时，考虑到经济、社会等方 面的行政管理活动中使用数据电文、电子签名的特殊情况，《电子签名法》 授权国务院依据本法制定政务活动和其他社会活动中使用电子签名、数据电 文的具体办法。此外，基于交易安全和社会公共利益的考虑，借鉴一些国家 的做法，电子签名法规定在一些特定范围内的法律文书，不适用电子签名法 关于电子签名、数据电文的法律效力的规定。
第三章 电子商务所涉及法律概论
本章导读： 伴随着计算机技术逐步的普及与运用，以Internet为代表的互联 网的迅猛发展，进而产生了现代最伟大的商业价值应用模式——电子 商务交易模式。随着这一全新的交易方式而来的是原有的法律世界的 规则和制度已经难以完整的套用到电子商务的交易模式上来，这就需 要根据计算机技术的发展和互联网的特殊性，充分考虑到电子商务的 发展趋势和方向，在遵循原有法律体系的价值基础上，建立一个适应 于传统交易与网络交易特点和方式的新法律规制体系，这个新体系不 能是封闭的、苛求于一步到位的，而应该是随着时代的发展、技术的 进步、模式的更新而不断发展和完善的一个开放式、动态式、健壮式 的新法律规则。在当前电子商务的发展中，这个法律体系主要涉及到 电子签名的确认、电子合同的签订、电子支付的管理、电子税收的冲 突、电子交易权益保护的规制和电子商务下知识产权的保护的六个方 面的管理工作。
3.1 电 子 签 名 的 法 律 体 系
2、电子签名法的立法目的。 以计算机网络和电子技术应用为依托的电子商务，具有远比传统商务更为便捷、高 效、覆盖面广、交易费用低廉等明显的优势，更能适应信息时代和经济全球化的需要 ，因而其发展迅猛，得到日益广泛的应用。但电子商务所带来的贸易方式革命性的变 化，却遇到了传统法律的障碍，产生了一系列必须解决的法律问题，主要是： （1）书面形式问题。 按照现行法律的规定，重要商务文件，包括重要的合同、商业票据等，都须采用书 面形式，否则不具法律效力。但无纸化的电子商务以数据电文代替纸质媒介为信息载 体，不采用传统的书面形式。以数据电文形式记载的交易信息是否具有法律效力，需 要予以明确。 （2）原件和保存问题。 重要的商务活动要求提供和保存相关原件，在发生纠纷提起仲裁或诉讼时仲裁作为 证据。而电子商务以数据电文在计算机网络间传递信息，电子数据都记录在计算机内 ，输入到打印机打印出来的都只能算是“副本”。那么，如何确定数据电文的“原件 ”，什么样的数据电文可以视为符合法律要求的书面形式，需要明确签名问题。传统 商务活动中，交易双方在纸质文件上手书签名或盖章，一是为了证明身份，二是表示 对所签名盖章的书面文件的认可，受其约束，不得反悔。鉴于签名盖章对保证交易安 全极为重要，有关法律规定， 书面合同等重要的商务文件，须经当事人签名盖章始生效力。而在电子商务中，通 过计算机网络以数据电文传递交易信息，不可能采用传统的手书签名、盖章方式，为 此人们创造了在数据电文中用电子数据“签名”的技术，以其作为保证网上交易安全 的重要手段。这种签名是否具有与手写签名同等的法律效力，也需要法律予以明确。 （3）安全与合法性问题。
本章重点与难点：
• 电子签名的法律体系 • 电子合同的法律体系 • 电子支付的法律体系 • 电子商务下税收的法律体系 • 电子商务下消费者权益保护的法律体系 • 电子商务下知识产权保护的法律体系
3.1 电 子 签 名 的 法 律 体 系
1、电子签名法的立法背景。 电子签名法是以规范作为电子商务（包括电子政务）信息载体的数据电 文和当事人在数据电文上以电子数据形式“签名”为主要内容的法律制度。 电子商务的飞速发展使得相关立法成为必要。为此，电子商务产生不久，一 些发达国家就相继制定了相关的法律规范。1996 年，联合国贸委会出台《 电子商务示范法》，首次定义数据电文中的签名，并于2001年7月13日通过 《电子签名示范法》，成为国际上有关电子签名方面最重要的立法文件之一 。 为了消除电子商务和电子政务发展过程中的法律障碍，我国从2003年4月 开始了电子签名法的起草工作。在起草《电子签名法》的过程中，我国充分 借鉴了联合国《电子商务示范法》及美国、欧盟、日本、韩国、新加坡等国 家的有关立法，并广泛听取了国内电子商务和法律方面专家的意见。2004年 4月2 日，十届全国人大常委会第八次会议首次对电子签名法草案进行了审 议，中间又经过两次修改和审议，最终在8月28日通过了《电子签名法》， 并决定于2005年4月1日起实施。
3.1 电 子 签 名 的 法 律 体 系
4、电子签名法的现实意义与前景。 《电子签名法》的出台是我国电子商务发展中的一座里程碑，它对保证 电子商务交易、促进电子商务发展具有举足轻重的意义，而且对今后电子政 务以及未来全面的社会信息化都将产生深远的影响。 《电子签名法》的出台为我国电子商务发展提供了基本的法律保障，它 解决了电子签名的法律效力这一基本问题，并对电子商务认证机构、电子签 名的安全性、签名人的行为规范、电子交易中的纠纷认定等一系列问题做出 了明确的规定。有了《电子签名法》的相关规定，电子商务发展中的许多问 题就有了解决的法律依据，真正的网上交易将会逐步发展起来，制约电子商 务发展的一些问题也会在发展中逐步解决，我国电子商务将会很快走出无法 可依、无章可循的自我约束与规范的自然状态。 虽然我国《电子签名法》已经出台，但是也要看到，电子签名应用要真 正铺开还有一些实际问题需要解决，比如认证标准统一的问题。从国外经验 来看，即使在电子商务最发达的美国，电子签名的技术标准在很长时间里也 没有得到较好的解决，甚至在一定程度上迟滞了电子商务的发展。现在国内 已经有多家各类的电子商务认证机构，这些认证机构采用的认证标准并不统 一，有以非对称密钥加密系统为基础的电子签名系统，有以生物识别技术为 基础的电子签名系统，还有其他一些标准。这些采用不同标准的电子签名认 证系统要实现互联互通，还有大量的技术问题与现实问题需要解决。