论我国资产证券化中律师的职责

理人 、 推广机构 、 托管人的资质及权 限；２ 计划说 明书 、 （） 资产 转 挥重要作用。 让协 议、 托管协议 、 认购 协议等法 律文件 的合法性 ； ３ 基础 资 （） ４ ．参 与各项 法律 文件的起草和制定工作 。律 师在资产证 产 的真实性 、 合法性、 有效 性、 权利 归属及其 负担情况； ４ 基础 券 化过程中具体起草 、审查与制 定的文件 主要包括 ： １ 《 （） （） 资产 资产转让 的合法性 ；５ （）基础资产与原始权益人 风险隔离 的有 转 让 协 议》 在 资产 证 券 化 过 程 中 ， 师 应 该 制定 基 础 资产 出售 。 律
归属及其负担 、 资产 是否具有 可转让 性、 础资产 能否实现 与 受益凭证 ，认购 资金 的来 源、用途应当符合法律法规 的规 定 。 基 原始权 益人风险隔离等 ； 计划管理 人、 推广机构 、 托管人等 资产 《 认购协 议》 同时也是受益凭证持有 人与专 项计划 建立 的合 同
资本 市场中通常存在专 门的符合 购 买原始权益人能够产生稳定现金流 的基础 资产 ， 将该基础 资 资产证券化 比较发达 的国家 ， 产 的收益分配给受益凭证持有人的专项 资产管理业务 。 二 、试点指引》 《 中要求 的律师 的主要工作
资 产 证 券 化 要 求 的发 行 人 ， 新 兴 的 资产 证券 化 市 场 特 别 是 像 在 中国 这 样 资产 证 券 化 业 务 刚 刚 开 展 试 点 的 市 场 上 ， 门的 发 行 专
一
盒融财含
论我 国资产 证券化 中律师 的职责
牟奎 霖
（ 中国人 民大学， 北京 １ ０ ７ Байду номын сангаас ８ ２ ０
【 摘
要】随着近几年我 国资产证券化试点 工作取得 的进展 ， 中国证监会 制定 了（ （ 征券公 司企业资产证券化业务试点指 引（ ｉ Ｌ
行 ）， 》 从制度上指导我 国资产证 券化 的发展 ， 同时对于律师在资产证 券化 过程 中应开展 的主要工作提 出了明确 的要 求。通过对监 管部 门对律 师工作 的要求 的概述 ， 从各 个方面简要论述 了律师在我 国资产证 券化 中的主要 工作 。
依 据 《 点 指 引》 五 十 一 条 ： 券 公 司 应 当 委 托 律 师 事 务 人 还 未 形 成 或 者 没 有 基 本 符 合 专 项 计 划 要 求 的发 行 人 ， 样 就 试 第 证 这 Ｐ 。律 师 应 该 在 特 殊 目的 机 构 的 创 设 过 程 中发 所 ， 包 括 但 不 限于 下 列 事 项 发 表 明确 的法 律 意 见 ： １ 计 划 管 需 要 重 新 构 造 ＳＶ 对 （）
计划 ，为特 殊 目的载体， Ｊ ） 以计 划管理人身份面 向投资者 发行 资 资 产确 定 后还 必 须设 立 专 门进行 证 券化 工 作 的特 设机 构 即
产 支 出 受 益 凭证 （ 以下 简 称 “ 益 凭 证 ’ ， 照 约 定 用 受 托 资 金 Ｓ Ｖ 如没有专 门的特设机构 ＳＹ 谈不上真正的资产证券化 。 受 ，按 ） Ｐ， Ｐ， 在
【 关键词】资产证 券化 ； 基础资产； 特殊 目的机构
一
、
我 国资 产 证 券 化 概 述
应 为原始 权益人及其他 中介机构提供法学 理论方面的支持 ， 尤
（） 产 证 券 化 基本 概 念 。就 广 义 而 言 ， 券 化 是 指 以发 行 其是 民法 、 １资 证 物权法等基础法 学理论的支持 。律师应该协助确 定 证 券 的 方 式 向资 本 市 场 筹 集 资 金 的行 为 ，证 券 化 可 分 为 传 统 原始 权益人选 定 的基 础资产属 于 中国证 监会确 定那一类别 的 并 以法 学 基 础 理 论 证 （ 企业 金融） 证券化和资产证券化 。 （） 试点指引》 资产证券 资产 ， 就 具 体 类 别 的确 定 提 供 法 律 支 撑 ， ２《 对
的 内容 ， 其 是 应 该 对 基 础 资 产 。 尤 内容 包 括 基 础 资 产 的基 本 法 实 施 。 ３ 《 （） 认购 协 议》 资 产 证 券 化 中受 益 凭 证 的 投 资 者 应 当签 。
律原理 结构、 量、 质 违约纪录 、 前偿付风 险、 提 信用等 级、 利 署 《 权 认购 协议》 并在协议 中承诺 其是 以真 实身份认购 专项计划
效 性 ；６ 专 项 计 划 信 用 增 级 安 排 的 合 法 性 、 效 性 ； ７ 专 项 计 的 协 议 ， 法 律 上 保 证 基 础 资 产 出 售 的真 实 性 ， 证 资产 证 券 （） 有 （） 从 保
划合法性、 有效性的总体法律意见 。依据上述 《 试点指 引》 的要 化 的安 全 性 。 （） 托 管 协 议》 ２《 。资 产 证券 化 过 程 中 ， 项 计 划 管 专
求 律 师 在 我 国 资产 证 券 化 中应 该 履 行 以下 主 要 工 作 ： 理 人 与 受 益 凭 证 持 有 人 应 该 签 订 《 管 协 议》 专 项 计划 的 任 何 托 ，
１ ．尽职调查 。律师应 该为 出具资产证券化法律 意见书进 货 币收支活动， 必须通 过专 项计划账户 。计划管理人应 当以专 行必要的尽职调查， 应会 同与资产 证券化有关 的其他 中介机构 项 计 划 的名 义 设 立 专 门 用 于 再 投 资 的账 户 ， 以确 保 计 划 资产 的 如证券公司、 资信评 级机 构共同 向原始权益人发 出尽 职调查清 独立性 。为保证 专项 计划 资金 的安全律师必须参与起草托管协 单， 尽职调 查的主要 内容应 该涵盖所有 出具法律意见 书所 涉及 议 ， 在协 议中 明确 对计划 管理人 的要 求 ， 确保专项 计划 的安 全
化的界定 依据 《 试点指 引》 二条规 定： 第 证券公司企业 资产证 明基础资产的真实性、 合法性 、 有效性。
券 化 业 务 是 指 证 券 公 司 以专 项 资 产 管 理 计 划 （ 以下 简 称“ 项 专 ３ 参 与 特 殊 目 的机 构 的创 设 。 资产 证券 化 的过 程 中基 础 ．