英国国际私法之基本范畴探究

第 27 卷第 11期 2 0 0 9年 1 1 月
河 北 法 学
H ebei Law S cien ce
Vol. 27, N o. 11 N ov . , 2 0 0 9
英国国际私法之基本范畴探究
陈小云 , 屈广清
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(1 . 沈阳师范大学 法学院 , 辽宁 沈阳 110034; 2. 福建政法管理干部学院 , 福建 福州 350007)
要 : 英国国际私法基本范畴的变革 , 是当代英国国际私法 变革的根本所在。当 代英国国际私法 的基本范 畴有机融 合 了大陆法系和其他英美法系国家的诸多元素 , 具有显著的英国特色。英国国际私法名称的变化、 更加多元化的 法 律渊源、 日益发达的成文法解释以及所反映出的实用主义 传统 , 都是英国 国际私法基本 范畴凸显 的特色。但 是 , 随着欧共体法最高地位在英国的确立 , 英国国际私法体系发 生了重大变革 , 其 性质、 定义等 基本概念 也应随之 发 生变化。 关键词 : 英国 ; 国际私法 ; 基本范畴 中图分类号 : D F97 文献标识码 : A 文章编号 : 1002 3933 ( 2009 ) 11 0173 07
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但另外一些学者则认 为 , 一些法律 理论 ( 如自然正 义 ) 是国 际公法和国际私法 的共同 理论 , 法院在 解决主 权国家的 争 端时已采用了国际私 法的一些原 则 ( 如 传统普 通法上 的合 同自体法原则 ), 并 且 , 在审 理含 有涉 外因 素的 案件 时 , 内 国法院也已 适 用了 国 际公 法 的 一些 原 则 ( 如 主 权豁 免 原 则 ), 因 此 , 将 国际 公法 和 国际 私法 视 为完 全不 相 关的 法 律 , 当然是错误的
作为英美 法系的发源 地、 代 表国以及欧 盟的重要 成员 国 , 英国的法律具有举 足轻重 的地位。英 国国际 私法虽 然 起源较晚 , 但发展迅速 , 并对世界上许多 国家产生了深远的 影响。近年来 , 随着英国加入欧共体 ( 后称 欧盟 ) 以及 英国 宪政改革 , 英国国际私法更是发生了重大变革 , 而英国国际 私法基本概念的变 革 , 则 是当代 英国国 际私法 变革的根 本
作者简介 : 陈小云 ( 1975 ) , 女 , 辽宁丹东人 , 厦门大学法学院博士后 , 沈阳师范大学法学院副教授、 硕士生导师 ; 屈广清 ( 1963 ) , 男 , 湖北襄樊人 , 福建政法管理干部学院院长、 教授、 博士生导师 , 研究方向 : 国际法学。
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争议 , 不同国家和地区以 及不同 历史时 期的学 者对其称 谓 各有不同。迄 今为 止 , 各国 的国 际 私法 名称 仍 不尽 相同。 在英国国内 , 有关国际私法的 称谓也不 尽一致 , 曾 有 冲突 法 ! ( T he conflict o f law s) 、 私国际 法 ! ( P riv ate inte rnational la w ) 、 国 际 私法 ! ( Inte rnational priva te law ) 、 内 国间 法 ! ( In ter munic ipal law ) 、 礼让 ! ( Com ity) 、 权利的域 外承认 ! ( Extra terr ito rial R ecogn ition o f R ights) 等名称。 尽 管 一般 而 言 , 德 国等 大 陆 法系 国 家通 行 的名 称 是 私国际 法 ! , 美 国 等 英美 法 系 国 家通 行 的 名 称是 冲 突 法 ! , 但是 , 在英国学界和司法实 践中通 行的名 称既不 同于 大陆法系国家 , 也不同于其他 英美法系 国家 , 其既 包括 私 国际法 ! , 也包括 冲突法 !。 冲突法 ! ( 或译 为 法律 冲突 ! 、 法 律冲突 法 ! ) 这 一 名称 最 先 由 荷 兰 学 者 罗 登 伯 格 ( Chrisian R odenburg ) 于 1653 年在其著作 ∀关于婚姻的规 则或因习 惯冲突而产 生的 法律问题 # 中使用 , 后为英国许多学者所采 用 , 如戴 西 ( D ic ey) 、 基思 ( K eith) 、 莫 里斯 ( M o rris) 、 格雷 弗森 ( G raveson) 、 施米托夫 ( Schm ittho ff) 、 柯林斯 ( Co llins) 等。 私国际法 ! ( 系 直译 ) 这一 名称 最先由 美国 学者约 瑟 夫 ∃ 斯托里 ( Joseph S tory ) 于 1834 年在 其名 著 ∀冲 突法 评 论 # ( Co mm entar ies on the Con flict o f Law s) 中提出 , 但其并未 使用该名称来给其 著作命 名。后来 , 英国 的早期 学者韦 斯 特莱克 (W estlake) 和富 特 ( F oo te) 采用了 这一名称 , 并 为英 国许多学者所沿用 , 如 戚希 尔 ( Cheshire) 、 诺 思 ( N orth) 、 托 马斯 ( J . A. C. T hom as) 、 莫 尔 斯 (M orse ) 、 安 东 ( A. E. A n ton) 、 福塞特 ( Faw ce tt) 、 芬蒂曼 ( Fenti m an) 等。 英国一些学者 反对 使用 私 国际 法 ! 这一 名称 的理 由 主要是 : 该 名称 易 导致 国 际 私法 和 国际 公 法 的 混淆
T radition and R eform : On the B asic Concepts of English P rivate International L aw
CHEN X iao yun , QU Guang qing
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( 1. Law Schoo,l Sh enyang N or m al U nivers ity, Shenyang 110034; 2 . Fu jian Inst itu te of Pol it ical Scien ce& Law, Fuzhou 350007 Ch ina) A bs tra ct : The refor m on the bas ic concepts of E nglish P rivate In ternat ional Law ( EPI L ) is the foundat ion of the refor m on current EPIL. The sys tem of the bas ic concep ts of cu rrent EPI L has rem arkab le Engl ish ch aracteristics , wh ich is an organic fus ion of m any elem en ts from the Cont inen tal Law System and th eA nglo Am erican Law System. A s con cern ing EPI L, the change of its nam e, m ore legal resources , increas ingly advanced statutory in terp retat ions as w el l as th e trad it ion of
pragm atis m, are all the characterist ics of the system of th e basic con cep ts of EPIL. W ith the estab lishm ent of the suprem acy of comm un ity law, how ever , the sys tem of EP I L h as b een changed greatly , and its b as ic concep ts such as its natu re and defin ition shall have a correspond ing refor m. K eywords : Eng land; private international law; basic con cept
收稿日期 : 2009 05 04
所在。由于特定的历史 原因 , 我国的 国际私 法尚远 远落 后 于世界许多国家 , 他山之石 , 可 以攻玉 , 英国 国际私 法的 经 验和教训无疑对我国国际私法的理论与实践具有重要 的借 鉴意义。 一、 不 同时期的名称之争 : 私国际法与冲突法 国际私法是一门独特 的法律 学科 , 从名称 开始 就存 在
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英国国际私法第一本 著作的 韦斯特莱 克所正 式采用 , 由 于 其著作只是介绍和沿 袭欧洲 大陆学说 , 因 而其在英 国国 际 私法界的影响较小 , 从而随其采用 私国际法 !这 一名称 的 学者也较少 ; 而 冲突法 !这一 名称为英国 近代国 际私法 的 奠基人 戴西在其名 著 ∀英 格兰 法律 冲突 法汇 纂 # 中 所 正式采用 , 并且 , 该书历 经修订 , 一直 被奉为 英国国 际私 法 的经典著作 , 对英国 国际私法界的影响非常大 , 从而随其 采 用 冲突法 ! 这一名称的学者也 较多。因此 , 在传 统英国 国 际私法中 , 冲突法 ! 这一 名称 的使 用频率 要远 远高于 私 国际法 !。 现在 , 英国则更倾向于使用 私国际 法 !这 一名称。 这 一变化主要是由以下原因造成的 : 第一 , 英国著名国际私 法 学者戚希尔 于 1935 年 正 式在 其 名 著 ∀国 际 私法 # 中 采 用 私国际法 ! 这一名称 , 并且 , 该书历 经修订 , 被奉 为英国 国 际私法的另一本经典 著作 , 对英国 国际私 法界产生 重大 影 响 , 从而随 其 采用 私国 际法 ! 这一 名 称的 学 者也 逐 渐 增 多。第二 , 私国际法 !这一名称 不仅已被 欧盟大 陆法系 国 家广泛接 受 , 而 且已 被 许多 英 国所 参 加 的 重要 国 际 组 织 ( 如其 1955 年加入的海牙国 际私法会 议、 1972 年 加入的 欧 共体等 ) 普遍 采用 , 这必 然推 动 英国 更多 地 采 用 私 国 际 法 !这一名称。第三 , 英国国 内有关 国际私法 的重要 期刊、 机构或组织均采用 私 国际法 !这 一名称 , 对英国 国际私 法 界产生深远影响 : 1930 年 , ∀英国国际法年刊 #创刊 , 专门 刊 登有关国际公法 和国 际私 法的 论文 及信 息 ; 1952 年 , 英 国 国际私法委员会 ! 成立 , 专门 负责对英国 国际私 法的国 内 改革和国际谈判提 出建议并作成报告 ; 1958 年 , 英国将 比 较法学会 !与 格老秀 斯学会 ! 合并 为 英国国 际法 与比 较 法协会 !, 主要从事国际公法、 国际 私法及 比较法 方面的 研 究工作。第四 , 英国 迄今为止 最为重 要的国 际私法 专门 立 法 1995 年 ∀国际私法 ( 杂项 规定 ) 法 # 也采用 了这一 名 正是由于上述原因 , 英国传统上主 要采用 的 冲 突法 ! 这一名称的使用频率逐渐降低 , 而 私国际法 !这 一名称 的 使用频率则逐渐提高 , 至 20 世纪 中叶时 , 二者 的使 用频 率 已接近一致 ; 而现在 , 英 国则越 来越 倾向 使用 私 国际 法 ! 这一名称 , 英国政府 和许多公共机构已普遍采用该名称 , 即 使是采用 冲突法 ! 这一传统名称 为其论著命 名的学 者 , 也 往往在其论著中 注明 诸如 冲突 法亦 称私 国际法 ! 之类 的 字样 , 将二 者等同使用 [ 3] 。 二、 更 加多元化的法律渊源 : 从国内法到欧盟法 英国国际私法的传统 渊源主 要是国 内成文 法、 司法 判 例、 学者意见和 惯例 , 随着 英国 加入 欧共 体 , 欧共 体法 ( 后 称欧盟法 , 包括成文 法和 判例 法 ) 现已 成为 英 国国 际私 法 一项新的渊源 , 并具有最高的法律地位。 ( 一 ) 成文法 一般而言 , 大陆法系国家 国际私 法的最重 要渊 源是 成 文法 , 而在英美法系 国家 , 国际私法的最重要渊源是司法 判 称 , 从而使 得英国更加倾向使用 私国际法 ! 这一名称。