王佩芳

中央广播电视大学法学本科毕业论文完善网络犯罪的立法思考姓名：王佩芳学号：0934001252450专业：09秋法学本科目录一、网络犯罪概述（一）网络犯罪类型（二）网络犯罪的原因（三）网络犯罪具有的特点二、网络犯罪对我国刑法的冲击三、完善网络犯罪立法的思考（一）量刑较轻，应适当加大量刑力度（二）犯罪化的范围偏窄，需要予以适当扩大（三）犯罪构成的设计不合理，需要增加法人犯罪和过失犯罪（四）犯罪在主体责任年龄上可作适当降低（五）增加罚金刑和资格刑（六）增加引渡条约参考文献完善网络犯罪的立法思考王佩芳学号：0934001252450[内容摘要]当今社会，计算机网络技术的广泛和发展，促进了社会进步和繁荣。

从来没有哪一种事物，像计算机网络一样在短短的几十年之间全方位地冲击着我们的生活，无孔不入的数字化信息，已经在某种程度上改变了人们的生活状态，人们的购物、交流、娱乐乃至重要的商事活动越来越多地在网上进行，世界被网络紧紧地连在一起。

在我们感叹互联网创造的一个又一个奇迹时，不要忘记一个事实：网络信息技术在给人类带来新的文明的同时，也在制造新的问题、新的困扰。

那就是网络世界阴暗的一面——网络犯罪。

[关键词]网络犯罪 ; 立法完善 ; 防控完善网络犯罪的立法思考当今社会，计算机网络技术的广泛和发展，促进了社会进步和繁荣。

从来没有哪一种事物，像计算机网络一样在短短的几十年之间全方位地冲击着我们的生活，无孔不入的数字化信息，已经在某种程度上改变了人们的生活状态，人们的购物、交流、娱乐乃至重要的商事活动越来越多地在网上进行，世界被网络紧紧地连在一起。

在我们感叹互联网创造的一个又一个奇迹时，不要忘记一个事实：网络信息技术在给人类带来新的文明的同时，也在制造新的问题、新的困扰。

那就是网络世界阴暗的一面——网络犯罪。

计算机信息网络犹如一把“双刃剑”，它在给人类社会带来了巨大利益的同时，其网络犯罪的出现也给社会造成了灾难。

目前，网络已成为一种新型的犯罪工具、犯罪场所和犯罪对象，网络犯罪在世界各国迅速蔓延，已经成为世界性问题。

各种名目繁多的电脑犯罪五花八门，网络上的色情犯罪、诈骗、盗窃、聚众赌博、黑客入侵等可谓无奇不有，数不胜数。

近年来，在美、日、英、法、德等西方发达国家，利用网络进行的犯罪活动每年都在大幅度增长，一些犯罪分子利用网络大肆进行诈骗、洗钱、抢劫、贩卖人口等犯罪活动。

目前我国在防治计算机网络犯罪方面的法律是不健全的，远远滞后于计算机网络犯罪的现实状况。

这不仅体现在法律文件制定的数量上，也体现在法律适用范围上。

对新型的网络犯罪不能正确适用法律，不能及时惩治犯罪分子，必然会造成社会的无序状态。

本文旨在明确网络犯罪的构成特征，力求对网络犯罪正确适用刑法，正确定罪量刑，并提出相关的立法完善建议，从而有效预防犯罪，减少犯罪，净化网络空间，构建社会主义的和谐社会。

一、网络犯罪概述（一）网络犯罪类型现有的关于网络犯罪的描述，大体可归纳为三种类型：第一，以网络为工具进行各种犯罪活动；第二，以网络为目标进行的犯罪活动；第三，以网络为获利来源的犯罪活动。

第一种以网络为犯罪手段，视其为工具，可以称之为网络工具犯。

（二）、网络犯罪的原因1、黑客文化对网络犯罪者的深远影响。

一方面热衷于炫耀自己的电子技术才华，一方面蔑视所有的法规，黑客精神的这两个方面正是针对计算机犯罪和针对电子信息网络犯罪的观念根源。

2、抗制力量薄弱不利于网络犯罪防控。

“真正成功的计算机侵入不会留下任何追踪线索，监控记录会被删除或修改，文件的读取时间会被改变，被读取的数据不会受到任何破坏。

没有追踪线索，也就没有犯罪证据。

正因为这种犯罪行为的本质，根本无法估计这样‘完美无缺’的犯罪行为已经发生了多少次，尽管计算机安全系统工业内部认为这样的犯罪行为曾发生过很多次。

”因为侵入计算机信息系统的犯罪很难发现，所以很难获取到犯罪证据。

3、社会观念误区妨碍着网络犯罪的防控。

在现实社会生活中，青少年与中老年处于相同的时空之中，并能及时得到中老年人的教育和引导，他律逐步促成自律。

而在计算机方面了解掌握计算机技术和电子信息网络技术的人绝大多数是青少年。

青少年的社会道德观念和法制观念等都还处在培育形成的过程之中，自律性较弱，他律几乎不存在，自律性薄弱的青少年就更容易越轨、违法和犯罪。

（三）网络犯罪具有的特点1、犯罪人员的智能性；2、低龄化和内部人员多；3、隐蔽性强，查处难度大；4、网络犯罪的跨国化；5、危害的广泛性和后果的严重性；6、虚拟现实性。

二、网络犯罪对我国刑法的冲击根据我国刑法第285条、第286条的规定，我国刑法对计算机犯罪仅规定了自由刑，未规定财产刑和资格刑，并且自由刑的法定刑较低。

这一刑罚制度在日益猖撅的计算机网络犯罪面前，威慑力不足，从而使刑罚效果大打折扣，不利于实现刑罚的一般预防与特殊预防的目的。

网络犯罪的主体往往是掌握计算机技术的智能型犯罪人，其犯罪目的通常是为了谋取非法利益或进行技术挑战。

为了有效地打击、威慑和预防此类犯罪，应对现行刑法的刑种作出调整，增设财产刑和资格刑。

网络犯罪往往造成巨大的经济损失，其中许多犯罪分子本身就是为了牟利，因而对其处罚金等财产型是必要的。

同时由于网络犯罪分子大多对其犯罪方法具有习惯性，因而对其判处一定的资格刑，如剥夺其长期或短期从事某种与网络相关的职业的资格。

三、完善网络犯罪立法的思考（一）量刑较轻，应适当加大量刑力度网络犯罪的显著特征就是容易成功，获利大，风险小，不易侦破，定罪困难，后果严重。

按照现行刑法第285条、286条的规定对网络侵入、偷窥、复制、更改或者删除计算机数据、信息的犯罪和散布破坏性病毒、逻辑炸弹或者放置后门程序的犯罪定罪量刑相对较轻，例如侵入计算机信息系统罪，法定最高刑为3年，从罪刑相适应的原则出发，对此类具有严重的社会危害性的犯罪应当提高法定最低刑而处以重刑。

只有提高法定刑幅度才能有效地回应其挑战，防患于未然。

按照罪责刑相适应原则，调高计算机网络犯罪的法定刑标准，避免罪刑失衡，是我国刑法为回应计算机网络犯罪的冲击而应当作出的选择。

同时，针对网络犯罪与计算机操作的直接关系，建议（1）增加以下罚金刑和资格刑的罚金。

立法时可以采取倍比罚金制，即对犯罪人处以非法所得若干倍的罚金，使之真正起到惩戒和预防犯罪的双重效果。

(2)没收财产。

主要适用于以非法牟利为目的，情节严重的网络犯罪。

(3)剥夺犯罪人的职业资格。

例如剥夺从事与计算机相关行业的资格等。

（二）犯罪化的范围偏窄，需要予以适当扩大网络对我们来说是一个全新的事物，哪些网络行为应当被规定为犯罪，而哪些又不应规定为犯罪，立法者应当基于刑法谦抑主义以及法益理论，只有那些侵犯法益的行为，而且除了创制刑事法规、诉诸刑罚手段之外别无选择的情况下，才能写进刑法。

这样，犯罪化就具有了正当化的根据。

例如，刑法第二百八十五条规定的非法侵入计算机信息系统罪，仅将犯罪对象限定为国家事务、国防建设和尖端科学技术领域的计算机信息系统，显然太窄，实际上，有些领域如金融、医疗、、航运等，其计算机信息系统的安全性也极其重要，非法侵入这些领域的计算机信息系统同样具有严重的社会危害性，因此，宜将该罪的犯罪对象扩大到包括这些领域的计算机信息系统。

因此，在网络刑事立法中，我们应当坚持保障公民的自由权利与保护社会公共利益有机结合的原则。

法律应当在个人利益与社会利益、个人自由与社会秩序之间形成平衡，使其不致偏向某一方面。

在我国，更应该注意自由的保障，因为我国是一个社会本位的国家，不论立法者，司法者，还是民众注意得更多的是秩序的维持而不是自由的保障。

（三）犯罪构成的设计不合理，需要增加法人犯罪和过失犯罪目前对计算机犯罪的主体仅限定为人，但从现实来看，由于网络经济和商务的快速发展，一些以网络经济为依托的企业为了获得更多的利润空间不择手段的利用网络来实现自己的目的也屡见不鲜。

因此，增设法人可以成为计算机犯罪的主体，是必要的。

还有，刑法第二百八十六条规定的破坏计算机信息系统罪只限于故意犯罪，这是不够的，至少对于那些因严重过失导致某些重要的计算机信息系统遭破坏，造成严重后果的或重大经济损失的，应给予刑事制裁。

（四）犯罪在主体责任年龄上可作适当降低在网络犯罪中，特别是黑客中，青少年的比例比较大。

他们虽然一般没有成年人网络犯罪的商业动机或者政治目的，但是侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机系统所造成的社会危害一样严重。

建议对青少年的此类犯罪在主体责任年龄上可作适当降低、（五）增加罚金刑和资格刑我国刑法对计算机犯罪的规定，如285条非法侵入计算机信息系统罪、286条破坏计算机信息系统犯罪只规定了自由刑，这是不合理的。

计算机犯罪一般对被害人造成巨大的损失，对犯罪分子处以罚金刑是合理的。

从各国刑法的规定来看，一般都对计算机犯罪人科以自由刑的同时，再辅之以罚金刑。

此外，对计算机犯罪应规定资格刑，剥夺犯罪分子在一定时间之内不得从事与计算机相关的职业，或进行与计算机相关的活动。

资格刑的设置应当包括:剥夺犯罪人一定资格的条件;资格刑的内容，如剥夺犯罪人不得从事哪一类职业等;资格刑的期限;资格刑的撤销和恢复;资格刑的监督管理机制等。

（六）增加引渡条约网络犯罪具有跨国性的特点，而我国刑法在目前很难对境外从事针对我国的计算机网络犯罪产生效力，建议加强国际间司法管辖权的协调，与尽可能多的国家签定双边引渡条约，加强国际间的合作。

网络正在改变着人们长期固守的生活方式和生活态度。

而网络犯罪也正在颠覆着传统的理论、立法、以及人们对待犯罪的思维方式。

刑法作为社会统制手段，具有补充性的特点。

从整个法秩序的角度来考虑，刑法只有在国家、社会或个人以其他手段无法有效保护其合法利益而只能通过刑罚才能有效保护的情况下才能使用。

因此，刑法在整个社会利益保护体系中只具有次要的、辅助的作用。

刑法的这种补充性特点，决定了它在预防和控制犯罪方面只能起到有限的作用。

但是，刑罚作为预防和惩罚犯罪的最后手段，在任何一个法治国家中是不可缺少的。

一方面，就预防和惩罚犯罪而言，为有效防止网络犯罪的发生及蔓延，必须根据罪刑法定原则，在现行刑法的框架内，制裁实施网络犯罪的行为人;另一方面，就刑法规范而言，为使刑法能够发挥其应有的规范功能，刑法就必须针对网络犯罪所形成的新问题及时修正。

网络犯罪的限制和消除最终需要人类和网络秩序自身的完善。

参考文献：1、高铭暄主编《新编中国刑法学》1998年版2、蒋平:《计算机犯罪问题研究》，北京，商务印书馆2000年版。

3、孙伟平、贾旭东:“关于“网络社会”的道德思考”，《哲学研究》1998年第8期4、张远煌:《犯罪学原理》，北京，法律出版社2001年版。

5、郭卫华、金朝武、王静等:《网络中的法律问题及其对策》，北京，法律出版社2001年版。