中国企业走出去,公司法务应该了解的项目融资和风险管理要点 法务圈

中国企业走出去，公司法务应该了解的项目融资和风险管理要点法务圈随着中国企业在海外投资活动的深入，越来越多的能源及基础设施项目也将目光转向海外市场以期获取更高效益。

与此同时，海外项目融资往往面临复杂多变的国际环境的影响，如东道国独特的经济政策环境、法律环境、人文环境等。

在中国企业“走出去”的这条荆棘道路上，国际环境的多样化造就了许多潜在风险的存在，因此决定项目能否成功并持续发展的关键就在于公司法务对融资项目风险的识别及控制能力。

那么我们该如何结合海外融资具体项目对所有风险进行充分识别、评估及控制呢？本期的法务圈文章来自安杰律师事务所合伙人任谷龙律师在无讼Live法务专场的一次分享，任律师在银行金融、资本市场和跨境投资并购领域拥有丰富的实务工作经验。

本期内容为大家详细介绍了海外项目融资以及如何通过有效的风险管理来保障企业的权益。

本次研讨的主题，将以中国企业走出去为出发点，与各位共同探讨海外项目融资与风险管理。

具体而言，包括国际项目融资基本内容，涉及的法律文件及相风险识别与配置等三部分内容。

一、项目融资简介什么是项目融资项目融资是指，贷款人基于项目经营预期产生的现金流，而非项目发起人自身的信用，作为向项目提供融资的基础。

随着中国企业在海外投资活动的深入，越来越多的能源及基础设施项目采取项目融资。

贷款人关注和评审项目的特点和风险，且不能就贷款向项目发起人追索或只能进行有限追索权。

国际项目融资的应用经典的国际项目融资模式就是发起人动用自有的资金，银行借出部分资金并聘用顾问确认项目可行性。

项目公司聘请工程总承包商，确定项目的供应商和采购商。

银行作为提供资金的债权人，为保障其权益，将就项目所有方面设置担保权益，且同意如果项目失败，无力偿债，不会全部追索发起人。

为何使用项目融资项目融资对发起人具有以下好处：第一，可以在不影响发起人的信贷状况，并对他们的资产负债表产生有限影响的情况下募集资金。

第二，发起人在投资额有限的情况下，提高投资回报。

在项目融资模式下，发起人只投入有限资本，采取杠杆方式，利用贷款人的资金修建项目。

第三，风险由项目参与方分担。

项目融资风险一般由发起人、为项目提供融资的债权人、建筑商及其他项目参与方之间合理分担。

第四，在发起人拥有项目的经济回报的情况下，避免对融资承担100%的责任。

国际项目融资的基本特征一、无追索权/有限追索权是项目融资的显著特征之一。

在项目本身的资产、权益和收入之外，项目的发起人一般不为项目债务提供担保或仅提供有限的担保，因此债权人对发起人在项目以外的资产、权益和收入一般无追索权，或仅具有有限追索权。

二、成本的确定性，在项目融资中，各方应项目结构以契约为基础，通过风险控制手段控制成本。

三、偿还债务依赖项目的现金流。

四、风险分担。

典型国际项目的结构如图所示，国际项目涉及多方当事人，它们各司其职。

发起人提供部分资金进行项目建设，并为项目公司提供其他类型的支持。

贷款人为项目提供主要资金，并就项目资产获得担保权益。

贷款人聘用法律、财务等第三方顾问，以协助贷款人确认项目可行性并提供咨询意见。

项目公司聘请工程总承包商签订项目设计、采购和建设的工程承包协议，还与项目的供应商、采购商、运营商等签订项目修建和运营所必须的重大协议，并向保险公司购买项目所需保险。

何种海外项目使用项目融资项目融资主要用于投资规模较大且具有长期稳定预期收入的项目，包括能源（如电力、石油及燃气设施、管道设备、电力运输）、工业（如制浆造纸厂、采矿和选矿、通信和电缆、娱乐中心及博彩业）以及基础设施（如收费公路和高速公路、机场、铁路、港口、桥梁和隧道、体育场馆、停车场）等多个领域。

国际项目融资的资金来源目前，国际项目融资的资金主要来源于多边机构及出口信贷机构、在资本市场上发行债券以及商业银行。

二、国际项目融资中的法律文件项目方和项目文件项目方包括项目公司、东道国政府、采购方、施工商、运营商及投入品供应商等。

各方将就项目签署一系列的项目文件，如特许协议、施工合同、供应合同、采购协议和运维协议。

融资文件如图所示，融资文件包括共同条款协议、直接协议、银团间协议等。

一般条款协议是指适用于所有优先融资方的一般条文。

独立融资协议则是指载列每项融资的具体条款及条件，包括提款方式、还款期、先决条件、特定声明、保证及承诺、特定强制预付款及违约事件等；账户协议一般规定项目公司银行账户的使用和管理。

根据具体融资安排，账户协议的内容有时被包含在贷款协议或担保协议内。

银团间协议则是指以“高级有担保方”为受益人设立担保信托。

在内容上，该协议会明确代理关系；载列执行后现金流共享安排，一般是按比例共享；同时，会规定优先有担保方之间的决策方式等。

担保文件也是融资文件担保的重要组成部分，是指在项目相关财产上设立担保权益，以担保融资方所提供贷款的偿还的法律文件。

直接协议则通常由项目文件的相对方和融资方签署，其目的是在项目文件相对方和融资方之间建立直接的合同关系。

发起人支持协议为获得融资方贷款，发起人往往需要对项目的运营和清偿债务能力提供一定支持。

支持协议在名称上可能是“发起人支持协议”、“股权出资协议”或者“偿债承诺”等；在内容上，应视交易而定，包括完工支持、所有权限制、股东贷款处于次级等。

三、国际项目融资中的风险识别和配置风险配置：概述在企业融资中，许多风险可由借款人承担，但在项目融资中，将风险配置给借款人通常意味着贷款人最终承担风险。

因此，识别和妥善配置风险尤为重要。

在国际项目融资中，银行需对风险进行细致的配置。

首当其冲，就是进行尽职调查，了解可能涉及的风险。

在风险配置渠道上则是通过贷款人；发起人及包括合同相对方、政府、保险公司等在内的第三方等三种类型。

国际项目风险分析中国企业和银行须知道，一个海外项目可能在其周期的各个阶段失败，包括项目发展的早期阶段；建设阶段，如曼谷高架公路和铁路系统贪污、土地使用权及市场失灵等问题，导致竣工之日遥遥无期；启动阶段，如西班牙Castor地下储气库项目，在启动之初便遇到因地震活动引发的技术问题；即使项目顺利完工，在运营阶段仍会存在风险，如印度Dabhol 发电项目，在竣工后缺乏天然气供应和主要发起人（安然）倒闭等诸多问题。

项目风险任何项目几乎都有上百种风险。

为了项目能够继续进行，就需要对风险进行分配。

由于项目公司通常受限于无法向发起人追索，导致其抗风险的能力偏低。

就贷款人而言，则只愿承担少数风险，如东道国政府的信用风险、有限的外汇和利率风险、项目表现风险及项目违约风险等。

典型风险相较于发生概率偏低的风险，了解典型风险更为重要。

典型风险包括：可行性，即是否可以建好项目。

施工风险，涉及项目建立时间和成本，供应商及劳动力可用性，以及不可抗力等方面。

经营风险，主要是指项目未能如期运行或技术失败等风险。

商业风险则包括投入和产出的价格波动，没有可用的供应商，没有可用的运输工具，产出需求波动。

法律风险包括不可强制执行涉外判决、宣告特许权合同无效、在外国订立的担保安排不充分或模棱两可以及贿赂和贪污等。

政治风险。

识别、分析和配置风险配置的一般原则：向交易的某一方配置各种风险在一个典型项目中，许多风险都不大，因而可由最熟悉这些风险的一方轻易解决。

如无法识别和配置风险，通常意味着贷款人须承担风险出口信贷机构也许有与商业贷款人不同的风险承受能力，例如其可接受商业贷款人无法接受的商业和政治风险政治风险概述“政治风险”通常包括因政府或其行政部门的作为或不作为而产生的多种风险，其基本类型包括：征用；货币风险；政治暴力以及拒绝履行合同。

征用是主办方政府在未有立即作出足够补偿的情况下，（在单一行动或一系列行动中）使项目资产或项目参与者的合法或实益利益收归国有或没收或以其他方式限制有关资产或利益的风险。

货币风险货币风险，又可以分为三种类型：1、在没有开放外汇市场的经济制度中，实体也许无法将本地货币收入兑换为“硬”外币，这就是兑换失败风险。

2、实体能将本地货币兑换为外币，但被本地机构禁止将有关外币转移到国外，这就是转移风险。

3、贬值风险是，虽然可将款项兑换为外币和转移到国外，但本地货币在兑换特定外币时出现价值损失的风险。

货币风险在涉及将产品销往本地市场的项目（如发电厂项目）中最严重。

海外账户结构通常用于减轻兑换风险变动的影响。

政治暴动政治暴动包括战争、革命、叛乱、破坏、恐怖活动、罢工（仅限于有政治目的而非劳工目的的罢工）和其他形式的内乱。

拒绝履约拒绝履行合同则涉及东道国政府或其机构或执行部门拒绝履行或以其他方式避免承担项目合同项下的责任。

缓解政治风险一、使用保护伞：引入国有企业、多边或双边机构可阻止政府干预。

由于许多发展中国家依赖多边和双边机构的财政和人道主义协助，此类东道国政府不太会干预有关机构投资的项目。

二、将资金转移到海外：在货币风险高的地区，将“硬”通货直接汇入海外账户或从境内账户兑换并汇入海外账户。

三、东道国政府参与，参与方式包括：1、可磋商订立政府支持协议，据此，主办方政府承担若干责任，确保政府不会介入，或在政府介入时赔偿项目参与方。

2、产品出口至国际市场。

一般来说，项目如果不依赖将产品销往东道国的政府机构，则会面临较低的政治风险。

3、本地合作伙伴参与，本地合作伙伴如果拥有项目的股权，可促进与东道国的交易，但是，本地合作伙伴参与项目的先例并非一帆风顺，尤其在政府变更的情况下。