二级建造师工程法规名师复习重点(第一章建设工程基本法律知识)

二级建造师《工程法规》名师复习重点（第一章建设工程基本法律知识）2Z201000 建设工程基本法律知识
2Z201010 建设工程法律体系
2Z201011 法律体系的基本框架（2013单）
法律部门包含的主要法律（见表1-1）。

表1-1法律部门包含的主要法律
2Z201012 法的形式和效力层级
一、法的形式（2011单；2012单、多）
法的形式是指法律创制方式和外部表现形式，具体内容（见表1-2）表1-2 法的形式
二、法的效力层级（2012多）
（一）宪法至上
（二）上位法优于下位法
宪法的效力﹥法律﹥行政法规﹥地方性法规（部门规章）地方性法规﹥地方政府规章（同一行政区划）
（三）特别法优于一般法
（四）新法优于旧法
（五）需要由有关机关裁决适用的特殊情况（见表1-3）
表1-3 由有关机关裁决适用的情况
（六）审查与备案
1、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章应当在公布后的30日内依照下列规定报有关机关审查：
2、所有的规范性法律文件除行政法规外均要报国务院备案。

其中特别的地方：
（1）地方性法规，省一级制定的需报全国人大常委会和国务院备案；设区的市一级制定的要由省级人大常委会报全国人大常委会和国务院；
（2）部门规章，省一级制定的需报国务院和同级人大常委会备案；设区的市一级制定的要报国务院、同级人大常委会、省级人大常委会和人民政府备案。

【习题1】下列法律中，属于行政法的是（）。

A．《公司法》
B．《建筑法》
C．《合同法》
D．《行政处罚法》
【答案】D
【习题2】下列国家机关中，有权制定地方性法规的有（）。

A．省、自治区、直辖市的人民代表大会与其常委会
B．省、自治区、直辖市的人民政府
C．省级人民政府所在地的市级人民代表大会与其常委会
D．省级人民政府所在地的市级人民政府
E．国务院各部委
【答案】AC
【习题3】按照上位法与下位法的法律地位与效力，下列说法中错误的是（）。

A．《建筑法》高于《建设工程质量管理条例》
B．《建设工程质量管理条例》高于《注册建造师管理规定》
C．《建设工程安全生产管理条例》高于《建设工程施工现场管理规定》D．《北京市建筑市场管理条例》高于《河北省建筑市场管理条例》
【答案】D
【解析】
在我国法律体系中，法律的效力是上位法高于下位法，具体表现为宪法一法律一行政法规一地方性法规等，其法律地位与效力依次降低，而地方性法规之间没有高低上下之分。

上述选项中，ABC均正确，只有D不符合效力层级规则，因此，答案为D选项。

2Z201020 建设工程法人制度
2Z201021 法人的法定条件和法人的分类
一、法人应具备的条件
1、依法成立。

2、有必要的财产或者经费。

3、有自己的名称、组织机构和场所。

4、能够独立承担民事责任。

二、法人分类
1、法人包括企业法人和非企业法人。

非企业法人包括行政法人、事业单位法人、社会团体法人。

2、企业法人分立、合并的，其权利和义务由变更后的法人享有和承担。

3、法人成立的时间
（1）企业法人：依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。

（2）机关法人：有独立经费的机关从成立之日起，具有法人资格。

（3）事业单位、社会团体法人：依法不需要办理法人登记的，从成立之日起具有法人资格；依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格。

2Z201022 企业法人与项目经理部的法律关系（2014单；2015单；2016多）
一、项目经理部
不具备法人资格，是施工企业根据建设工程施工项目组建的非常设下属机构。

项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。

二、项目经理
是企业法人授权在建设工程上的管理者。

是岗位职务，是委托代理人。

【习题1】关于建设工程施工企业法人资格的说法，正确的是（）。

【2016年】
A.施工企业分公司不具有法人资格
B.施工企业的项目经理都不具有法人资格
C.施工企业法人属于财团法人
D.施工企业的法定代表人是法人
E.施工企业的法人资格经工商行政机关核准登记后取得
【答案】ABE
【解析】 A选项正确，分公司不是独立的法人，不具有法人资格；B选项正确，项目经理部不是独立的法人，不具有法人资格；
C选项错误，施工企业属于企业法人，而非财团法人；
D选项错误，法定代表人是企业授权对外行使一定行为的主体，不是法人本身；
E选项正确，企业法人依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。

2Z201030 建设工程代理制度
2Z201031 代理的法律特征和主要种类
一、代理的法律特征（范围、名义、行为、后果）
二、代理的主要种类（2016单）
1、委托代理，例如：招标代理。

2、法定代理，例如：父母是未成年子女的法定代理人。

3、指定代理，例如：未成年人无监护人，由法院指定代理人。

法定代理和指定代理都是解决无行为能力人和限制行为能力人的行为能力欠缺问题。

2Z201032 建设工程代理行为与其法律关系
一、建设工程代理行为的设立（2013多）
（一）建设工程的承包活动不得委托代理。

（禁止转包和肢解分包）
（二）取得法定资格方可从事的建设工程代理行为。

（三）民事法律行为的委托代理（授权委托）
二、建设工程代理行为的终止（2013单；2015单）
建设工程代理行为的终止的内容（见表1-4）。

表1-4 建设工程代理行为的终止
【注意】
建设工程中的委托代理行为的终止，主要是（1）（2）（5）三种情形；引起委托代理终止的原因（3）和法定代理或指定代理终止的原因（2）的不同。

三、建设工程代理法律关系
（一）代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为。

（二）转托他人代理应当事先取得被代理人的同意
1、经被代理人的同意：被代理人承担；
2、不经被代理人同意，代理人承担（例外：紧急情况下，为了保护被代理人的利益时）。

（三）无权代理与表见代理（2012单；2013单；2014单）
关于无权代理与表现代理的内容（见表1-5）。

表1-5 无权代理与表见代理
（四）不当或违法行为应承担的法律责任（见表1-6）表1-6 不当或违法代理的法律责任
（三）无权代理与表见代理（2012单；2013单；2014单）关于无权代理与表现代理的内容（见表1-5）。

表1-5无权代理与表见代理
（四）不当或违法行为应承担的法律责任（见表1-6）表1-6不当或违法代理的法律责任
【习题】
1、关于委托代理终止情形的说法，正确的是（）【2015．2】
A．被代理人恢复了民事行为能力
B．被代理人取得了民事行为能力
C．指定单位取消指定
D．代理期间届满或者代理事务完成
【答案】D
【解析】AB选项系法定代理终止的情形，C选项系指定代理终止的情形，只有D 选项系委托代理终止的情形
2、建设单位欠付工程款，施工企业指定本单位职工申请仲裁，该职工的行为属于（）。

【2016年】
A.法定代理
B.表见代理
C.委托代理
D.指定代理
【答案】C
3、单位甲委托自然人乙采购特种水泥，乙持授权委托书向供应商丙采购。

由于缺货，丙向乙说明无法供货，乙表示愿意购买普通水泥代替，向丙出示加盖甲公章的空白合同。

经查，丙不知乙授权不足的情况下。

关于甲、乙行为的说法，正确的是（）（2014,2）
A．乙的行为属于法定代理
B．甲有权拒绝接受这批普通水泥
C．如甲拒绝，应由乙承担付款义务
D．甲应承担付款义务
【答案】D
【解析】表见代理的效力：
（1）对本人产生有权代理的效力，本人不能以无权代理为抗辩。

（2）本人在承担表见代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。

2Z201040建设工程物权制度
2Z201041物权的主要种类和与土地有关的物权
一、物权的种类（2012单；2014单；2016单）
1、所有权（四项权能——占有、使用、收益和处分）
2、用益物权，包括建设用地使用权、土地承包经营权、宅基地使用权、地役权等。

3、担保物权，包括抵押、质押、留置等。

二、与土地相关的物权（2011单；2012单；2015单）
（一）土地所有权（归国家或农民集体所有）
城市土地属于国家所有；国家所有土地的所有权由国务院代表国家行使。

农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于集体所有；宅基地、自留地、自留山，属于集体所有。

（二）建设用地使用权
1、建设用地使用权只能存在于国家所有的土地上。

2、建设用地使用权设立
（1）范围：可于地表、地上或地下分别设立。

新设立的不得损害已设立的用益物权。

（2）方式：出让或者划拨等。

（3）时间：自登记时设立。

3、流转、续期和消灭
（1）流转（转让、互换、出资、赠与或者抵押），须符合三个条件：
第一，书面合同，不逾期；
第二，变更登记；
第三，房地一起动（房随地走）。

（2）续期：住宅建设用地使用权期间届满的，自动续期。

（3）消灭：出让人应当与时办理注销登记。

登记机构应当收回建设用地使用权证书。

（三）地役权
1、地役权的概念（举例）
2、地役权的设立
（1）书面合同。

（2）地役权自地役权合同生效时设立。

未经登记，不得对抗善意第三人。

（3）未经用益物权人同意，土地所有权人不得设立地役权。

3、变动
（1）需役地以与其上的用益物权转移，受让人可以同时享有地役权；
（2）供役地以与其上的用益物权转移，地役权的约定对受让人有约束力。

2Z201042物权的设立、变更、转让、消灭和保护
一、不动产物权的设立、变更、转让、消灭和保护（2012单；2013单；2014单；2015单；2016多）
1、不动产物权自登记时发生效力。

例外情况：地役权变动、依法属于国家所有的自然资源。

2、不登记不转移物权，但不影响合同的效力；拒绝登记要承担违约责任。

二、动产物权的设立和转让（2012单）
动产物权自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。

船舶、航空器和机动车等未经登记不得对抗善意第三人。

三、物权的保护
1、途径：和解、调解、仲裁、诉讼等。

2、常见保护方式：权利人请求确认权；返还原物；排除妨害或消除危险；修理、更换、重做或恢复原状；损害赔偿等，致害人要根据情况承担民事、行政乃至刑事责任。

【习题】
1、下列权利中，属于用益物权的是（）。

【2016年】
A.船舶抵押权
B.房屋租赁权
C.土地所有权
D.建设用地使用权
【答案】D
【解析】用益物权是权利人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。

用益物权包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。

2、甲房地产公司在A地块开发住宅小区，为满足该小区的住户观景的需要，便与相邻的乙工厂协商约定，甲公司支付乙工厂800万元，乙工厂在20年内不在本厂区建设15米以上的建筑物，以免遮挡住户观景。

合同签订生效后甲公司即支付了全部款项。

后来，甲公司将A块地的建设用地使用权转让给丙置业公司。

关于A地块权利的说法，正确的是（）。

【2015】
A．甲公司对乙工厂的土地拥有地役权
B．甲公司对乙工厂的土地拥有担保物权
C．甲公司约定的权利自合同公证后获得
D．甲公司转让A地块后，丙公司不享有该项权利
【答案】A
3、关于不动产物权设立的说法，正确的是（）。

【2014,4】
A．经依法登记，发生设立效力
B．合同签字盖章，发生设立效力
C．依法属于国家所有的自然资源，所有权必须登记
D．未经登记，不动产交易合同无效
【答案】A
【解析】不动产物权的设立。

不动产物权变动应当依照法律规定登记，自记载于不动产登记簿时发生法律效力。

合同生效与物权变动无关。

4、关于建设用地使用权的说法，正确的是（）。

【2016年】
A.建设用地使用权只可以在地上设立
B.建设用地使用权因出让合同生效而设立
C.住宅建设用地使用权期满自动续期
D.建设用地使用权只能存在于国家所有的土地
E.设立建设用地使用权可以采取出让或划拨的方式
【答案】CDE
【解析】A选项错误，建设用地使用权可以在土地的地表、地上或者地下分别设立。

B选项错误，设立建设用地使用权的，应当向登记机构申请建设用地使用权登记。

建设用地使用权自登记时设立。

登记机构应当向建设用地使用权人发放建设用地使用权证书。

2Z201050建设工程债权制度
2Z201051债的内容
相对权，主体相对性、内容相对性、责任相对性
2Z201052建设工程债的产生和常见种类
一、建设工程债的产生（2012单、多；2013单）
二、建设工程债的常见种类
【习题】
1、下列选项中，当事人应当承担侵权责任的是（）。

【2010年】
A．工地的塔吊倒塌造成临近的民房被砸塌
B．某施工单位未按照合同的约定工期竣工
C．因台风导致工程损坏
D．某工程存在质量问题
【答案】A
【解析】建筑物或者其他设施以与建筑物上的搁置物，悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人的损害的，属于特殊侵权行为，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。

2、关于建筑活动中发生的债的说法，正确的是（）。

A．对于施工任务，建设单位是债权人，施工企业是债务人
B．对于建筑材料买卖合同中建筑材料的交付，材料供应商是债权人
C．在施工中产生噪音，扰乱居民，不会有债发生
D．材料供应商为施工企业自愿保管财物不会发生债
【答案】A
【解析】债的概念与发生根据。

债是按照合同的约定或者按照法律规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。

债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。

债是特定当事人之间的法律关系。

债权人只能向特定的人主张自己的权利，债务人也只需向享有该项权利的特定人履行义务，即债的相对性。

建设工程债产生根据有合同、侵权、无因管理和不当得利。

B错误，材料供应商是债务人。

C错误，发生环境侵权之债。

D错误，产生无因管理之债。

2Z201060 建设工程知识产权制度
2Z201061 知识产权的法律特征（2016单）
我国知识产权包括著作权（版权）、专利权、商标专用权、发现权、发明权以与其他科技成果权。

2Z201062 建设工程知识产权的常见种类、保护和侵权责任
一、建设工程知识产权的常见种类（2012多；2014单；2015单）
（一）专利权
表1-7 专利权
（二）商标权
注册商标的有效期10年，自核准注册之日起计算。

注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前12个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。

宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。

（三）著作权
1、单位作品，法人或者其他组织视为作者，单位完全享有著作权。

2、职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由单位享有。

3、委托作品，有约定从约定，无约定，著作权属于受托人。

（四）计算机软件的法律保护
软件著作权属于软件开发者，如无相反证明，在软件上署名的自然人、法人或者其他组织为开发者。

【习题】
1、使用他人知识产权必须经权利人同意，这体现了知识产权的（）。

【2016年】
A.期限性
B.地域性
C.专有性
D.财务权和人身权的双重性
【答案】C
【解析】知识产权的专有性：知识产权同其他财产所有权一样，具有绝对的排他性。

权利人对智力成果享有专有权，其他人若要利用这一成果必须经过权利人同意，否则构成侵权。

2、下列事项中，属于专利保护对象的是（）。

【2015年】
A．施工企业的名称或标志
B．施工企业编制的投标文件
C．施工企业编制的施工方案
D．施工企业发明的新技术
【答案】D
【解析】选项A：错误。

选项B：错误。

施工企业编制的投标文件系作品，由《著作权法》保护。

选项C：错误。

施工企业编制的施工方案系作品，由《著作权法》保护。

选项D：正确。

新技术是发明，由《专利法》保护。

但本题的表述不甚严密，没有确定该发明是经审批后的。

2Z201070建设工程担保制度
2Z201071 担保和担保合同的规定（2013单）
1、担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。

2、保证的担保人只能是第三人；抵押和质押的担保人可以是债务人也可以是第三人；留置和定金的担保人只能是债务人。

3、担保合同是主合同的从合同。

主合同无效，担保合同无效。

2Z201072 建设工程保证担保的方式和责任
一、保证的基本法律规定（2012单）
（一）保证合同——书面形式。

（二）保证方式
1、一般保证和连带责任保证
2、有约定从约定，没有约定，保证方式为连带保证。

（三）保证人资格
具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人。

关于不能作保证人情形的内容（见表1-8）。

表1-9 不能作保证人情形
（四）保证责任
1、保证担保的范围：主债权与利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。

保证合同另有约定的，按照约定。

保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。

2、保证期间的合同变更
（1）主债权转让：保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。

保证合同另有约定的，按照约定。

（2）主债务转让：应当取得保证人书面同意，否则对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。

（3）变更主合同内容：应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任，保证合同另有约定的，按照约定。

3、保证期间：自主债务履行期届满之日起六个月内。

（五）建设工程施工常用的担保种类
建设工程施工常用的担保种类（见表1-9）。

2Z201073 抵押权、质权、留置权、定金的规定
一、抵押权（2011单、多；2012单、多；2014单；2015单；2016单）（一）抵押的法律概念（抵押与质押的区别）
第一，是否转移财产占有不同；第二，担保的财产类别不同。

（二）抵押物
1、不可以抵押的财产
（1）土地所有权；
（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权；
（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；
（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；
（5）依法被查封、扣押、监管的财产；
（6）依法不得抵押的其他财产。

2、抵押权的设立
（1）不动产登记生效（建筑物；林木；建设用地使用权；荒地承包经营权；城市房地产；正在建造的建筑物。

）
（2）动产合同成立产生，未经登记不能对抗善意第三人（生产设备、原材料、半成品、产品；交通运输工具；正在建造的船舶、航空器。

）
（三）抵押的效力
1、抵押担保的范围包括主债权与利息、违约金损害赔偿金和实现抵押权的费用。

另有约定的从约定。

2、抵押期间转让已登记的抵押物应当经抵押权人同意。

转让价款明显低于其价值的，抵押权人可以要求担保，否则不得转让。

所得价款，应向债权人提前清偿或者提存；多退少补。

3、抵押权不得与债权分离单独转让。

（四）抵押权的实现
1、可以协议折价或拍卖、变卖。

2、协议不成，可以不经诉讼，只需法院裁定就可申请强制执行。

3、同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：
（1）抵押权以登记生效的，按登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按债权比例清偿。

（2）抵押合同自签订之日起生效的，如果抵押物未登记的，按合同生效的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。

抵押物已登记的先于未登记的受偿。

二、质权（2011单；2015单）
（一）质押的法律概念
（二）质押的分类
质押分为动产质押和权利质押。

可以质押的权利包括：
1、汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；
2、依法可以转让的股份、股票；
3、依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权；
4、依法可以质押的其他权利。

三、留置（2012单；2013单；2015单；2016单）
1、法定权利
2、因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。

3、留置权人有妥善保管留置物的义务。

四、定金（2011单，2013单；2016单）
1、定金罚则
2、定金应当以书面形式约定。

3、定金合同从实际交付定金之日起生效。

4、定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20％，超过部分无效（即超过部分不能双倍返还，只能原数返还，否则，接收方为不当得利）。

【习题】
1、关于担保的说法，正确的是（）。

【2015年】
A．担保是用益物权的一种
B．担保的目的是保障特定债权实现
C．担保合同是主合同
D．反担保不适用《担保法》
【答案】B
2、关于抵押的说法，正确的是（）。

【2016年】
A.当事人可以在抵押合同中约定抵押担保的范围
B.抵押人没有义务妥善保管抵押物并保证其价值不变
C.转让抵押物的价款只需高于担保债权即可
D.抵押权可以与其担保的债权分离而单独转让
【答案】A
【解析】
抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价值。

B错误；转让抵押物的价款不得明显低于其价值。

C错误；
抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。

D错误。

3、关于留置的说法，正确的是（）。

A．留置的标的是不动产
B．不转移对物的占有是留置与质押的显著区别
C．留置权人负有妥善保管留置财产的义务
D．置物留置期间债权人不能与债务人协议处理留置物
【答案】C
4、关于定金的说法，正确的是（）。

【2016年】
A.债务人履行债务后，定金不可抵作价款
B.订金与定金的法律效果相同
C.定金超过合同金额的20%，则定金无效
D.定金的法律性质是担保
【答案】D
【解析】A错误，债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回；B错误，定金具有担保效力，订金没有担保效力，只是作为预付款使用；C错误，超过20%部分的定金，没有双倍返还的担保效力，但是可以作为预付款使用；20%以内的订金，具有担保效力；D正确，定金的法律性质是担保。

2Z201080 建设工程保险制度
2Z201081 保险与保险索赔的规定
一、保险概述
（一）保险合同
1、保险合同的当事人：保险人和投保人。

2、保险合同的关系人：被保险人和受益人。

3、保险合同种类：财产保险合同和人身保险。

【注意】保险人对人身保险的保险费，不得用诉讼方式要求投保人支付。

二、保险索赔（略）
2Z201082 建设工程保险的主要种类和投保权益
一、建筑工程一切险（与第三者责任险）
（一）承保范围：在建造过程中因自然灾害或意外事故所导致的损失。

（二）保险期限
1、起始：开工时或材料设备运抵工地时。

2、终止：验收合格时或实际占有使用时。

3、任何情况下，保险期限的起始或终止不得超出保险单明细表中列明的保险生效日或终止日。

（三）第三者责任险承保范围
因发生与所保工程直接相关的意外事故引起工地内与邻近区域的第三者人身伤亡、疾病或财产损失；因上述原因支付的诉讼费用与经保险人书面同意而支付的其他费用。

二、安装工程一切险
（一）保险责任范围（同于建筑工程一切险）
（二）保险期限
1、保险期内一般应包括一个试车考核期。

2、试车考核期的保险责任一般不超过3个月，否则应另加收保险费。

3、对旧机器设备不负考核期的保险责任，也不承担其维修期的保险责任。

2Z201090 建设工程法律责任制度
2Z201091法律责任的基本种类和特征
2Z201092 建设工程民事责任的种类与承担方式
一、民事责任种类
侵权责任和违约责任。