【2019年整理】十一章不可抗力和仲裁

（四）诉讼（Litigation）
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二、仲裁协议的形式与作用
（一）仲裁协议的形式 仲裁条款（ Aion）或事后协议
若事前协议与事后协议不一致，以事后协议为准 两种仲裁协议的形式具有同等法律效力
案例分析：有一份合同，印度A公司向美国B公司出口一批黄麻。在 合同履行的过程中，印度政府宣布对黄麻实行出口许可证和配额制 度。A公司因无法取得出口许可证而无法向美国B公司出口黄麻，遂 以不可抗力为由主张解除合同。问：印度公司能否主张这种权利？ 为什么？
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二、不可抗力条款的规定
四、仲裁裁决的承认和执行
关于承认和执行外国仲裁裁决的最重要的国际公约是《承认和执行 外国仲裁裁决公约》（简称《1958年纽约公约》），我国于1987年 加入该公约。
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五、仲裁条款的规定 （一）仲裁地点 1、力争规定在我国仲裁 2、有时规定在被告所在国仲裁 3、规定在双方同意的第三国仲裁 （二）仲裁机构 我国常设仲裁机构是中国国际经济贸易仲裁委员会和海事 仲裁委员会。 （三）仲裁规则 《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》 （四）仲裁裁决的效力
3、综合规定（最常用）
人力不可抗拒：如因战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、雪灾或其 它不可抗力的原因，致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合 同货物，卖方对于这种不能装运或延迟装运或不能履行合同的情 形均不负责任。 ．．．．．．
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（二）不可抗力事件的处理 不可抗力后果有两种：一是解除合同；二是延期履 行合同。
案例分析：我某出口企业以CIF纽约条件与美国某公司 订立了200套家具的出口合同。合同规定2001年12月交货。 11月底，我企业出口商品仓库因雷击发生火灾，致使一 半以上的出口家具被烧毁。我企业遂以不可抗力为由要 求免除交货责任，美方不同意，坚持要求我方按时交货。 我方经多方努力，于2002年1月初交货，而美方以我方延 期交货为由提出索赔。 问：（1）我方可主张何种权利？为什么？ （2）美方的索赔要求是否合理？
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第二节 仲裁（Arbitration）
一、仲裁是解决争议的一种重要方式
（一）友好协商（Amicable Negotiation） （二）调解（Conciliation） （三）仲裁（ Arbitration ）
1、仲裁的定义 买卖双方达成协议，发生争议时若通过协商不能解决，自愿将有 关争议提交给双方同意的第三者进行裁决，裁决的结果是终局的， 对双方均有约束力。 2、仲裁的特点 1、仲裁不具有强制管辖权 2、签订仲裁协议 3、程序简单，费用低廉 4、仲裁具有终局性
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不 可 抗 力 和 仲 裁 条 款
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（一）不可抗力的性质与范围
关于不可抗力的性质与范围，通常有以下三种规定方法：
1、概括规定
由于不可抗力的原因，致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合 同货物，卖方对于这种不能装运或延迟装运本合同货物不负有责 任。．．．．．．
2、具体规定（列举式 ）
人力不可抗拒：由于战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、雪灾的原 因，致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合同货物，卖方对 于这种不能装运或延迟装运本合同货物不负有责 任。．．．．．．
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第十一章 不可抗力和仲裁
本章主要讲述国际货物买卖合同中普遍 需要规定的不可抗力和仲裁条款的订立及相 关的知识。 第一节 不可抗力 第二节 仲裁
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第一节 不可抗力（Force Majeure）
一、不可抗力的含义
不可抗力又称人力不可抗拒。它是指在货物买卖合同签定以后， 不是由于订约者任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发 生了当事人既不能预见和预防，又无法避免和克服的意外事 故，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事故的一 方，可以免除履行合同的责任或延期履行合同。
（三）不可抗力事件的通知
当事人必须及时通知买方，对方亦应于接到通知后及时答复，如有 异议也应及时提出。
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（四）证明文件及出具证明的机构 国外，一般由当地的商会或合法的公证机关出具。在我国 是由中国国际贸易促进委员会或其设在口岸的贸促会分会 出具。 举例条款： 人力不可抗拒：如因战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、 雪灾或其它不可抗力的原因，致使卖方不能全部或部分装 运或延迟装运合同货物，卖方对于这种不能装运或延迟装 运或不能履行合同的情形均不负责任。但卖方须用电传或 电报通知买方并必须在15天内以航空挂号信件向买方提交 由中国国际贸易促进会出具的证明此类事故的证明书。 援引不可抗力条款应注意的事项： 凡不属于该范围又无双方同意的其他人力不可抗拒事故规定 时，不能按不可抗力事故处理。即使有此规定，也应由双 方协商。一方不同意时，不能算作不可抗力事故。
六、仲裁条款的常用格式
（一）在我国仲裁的条款格式 （二）在被申请人所在国仲裁的条款格式 （三）在第三国仲裁的条款格式
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（二）各国对不可抗力的不同称呼及说明
1、《联合国国际货物销售合同公约》规定：“如果他（指当事人）能 证明此种不履行义务是由于某种非他所能控制的障碍，而且对于这 种障碍没有理由预期他在订立合同时能考虑到或能避免或能克服它 或它的后果。”该《公约》指明了一方当事人不能履行义务，是由 于发生了他不能控制的障碍，而且这种障碍在订约时是无法预见、 避免或克服的，可予以免责。 ２、英、美、法中有合同落空原则的规定，其意思是说合同签订以后， 不是由于当事人双方自身的过失，而是由于事后发生了双方意想不 到的根本性的不同情况，致使订约目的受到挫折。 ３、大陆法系国家的活动中有“情势变迁”或“契约失效”原则的规 定，其意思也是指不属于当事人的原因而发生了预想不到的变化， 致使合同不可能再履行或对原来的法律效力需做相应的变更。
（一）不可抗力的构成条件
（1）意外事故必须发生在合同签订以后；（2）不是因为 合同当事人双方自身的过失或疏忽而导致的（3）意外事 故是当事人双方所不能控制的，无能为力的。 注意：不能视为不可抗力的事件。 不可抗力是一项免责条款（Be Free from Liabilities） 不可抗力的事故范围通常可分为两种情况：一种是由于 自然力量引起的，如水灾、火灾、冰灾、暴风雨、大雪、 地震等，另一种是由于社会力量引起的，如战争、罢工、 政府禁令等。
若败诉方不执行裁决，仲裁机构不能强制执行，但胜诉方有权向有 关法院起诉，请求法院强制执行。 仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。
（五）仲裁费用的负担
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案例分析：甲方与乙方签定了出口某货物的合同一份， 合同中的仲裁条款规定：“凡因执行本合同发生的一切 争议，双方同意提交仲裁，仲裁在被诉方国家进行。仲 裁裁决是终局的，对双方都有约束力。”合同履行过程 中，双方因品质问题发生争议，于是将争议提交甲国仲 裁。经仲裁庭调查审理，认为乙方的举证不实，裁决乙 方败诉。事后甲方因乙方不执行裁决向本国法院提出申 请，要求法院强制执行，乙方不服。 问：乙方可否向本国法院提请上诉？为什么？
（二）仲裁协议的作用 1、不得向法院起诉 2、排除法院对有关案件管辖权 3、使仲裁机构取得对争议案件的管辖权
•核心作用是排除法院对有关案件 的管辖权（Jurisdiction）
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三、仲裁程序（Arbitral Proceeding）
1、仲裁申请 2、仲裁庭的组成 3、仲裁审理 开庭 前30天通知当事人，当事人若有正当理由，提 前12天请求延期。 调解 收集证据和询问证人（当事人或仲裁庭） 保全措施：临时性保护措施、强制措施 4、仲裁裁决 案件审理结束后45天内作出，以书面形式作 成，须要全体或多数仲裁员签字才有效。