法律不完备性对我国证券市场监管的启示

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ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ词 】法律不 完备性 ； 券监管 ；信息披露 ；证券执法 证
【 中图分类号 】Ｄ ４ ８ ７ ８ ０ ９ 【 Ｆ ３ ． ；Ｆ ３ ． １ 文献标识码 】Ａ 【 文章编号 】２ ９ ０ ５—１６ （０ １ １ ０ ６ ０ ３ １ ２ １ ）０ — ０ ７— ５
伍 德 罗 ・ 尔 逊 （ ｏ ｒ ｌ ｎ １ １ ） 在 威 Ｗｏｄｏ Ｗｉｏ ， ９３ ｗ ｓ
第２ ７卷 第 １９期 ２
２ １ 年 ２月 ０１
湖南 财政 经 济 学 院学 报
Ｊ ｕｎ ｌｆＨｕ ａ ｉａ ｃ ｎ ｃｎ ｍｃ Ｕ ｉ ｒ ｔ ｏ ｒａ ｏ ｎ ｎＦｎ ｎｅａ ｄＥ ｏ ｏ ｉ ｎ ｅ ｉ ｓ ｖ ｓｙ
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Ｆｂ２ ｌ ｅ ． ０１
法 律 不 完 备 性 对 我 国证 券 市 场 监 管 的 启 示
刘 白兰
（ 广东金融学 院 保险系，广东 广州 ５０ ２ ） １５ １
【 摘 要 】 法律不 完备是 法律 与生俱来的局限性 ，我 国证券 市场法律 建设 的不 完备 性主要表 现在 处罚力度
不足 、民事赔偿 制度 薄弱 、信息披露法律责任的规定不 完整、对 内幕信 息的规 定不具体 和法律
败 问题 的一 种 反 应 。
管的重要 原 因。 由于证 券领 域执 法 的高度 专业性 和 时效性 ，法院提供 的司法 裁判 和救 济只能 作 为最后 屏 障 ，在 我国证券 市场上 ，相关 法 律 、法 规具有 内 生的不完备性 ，法庭作 为 中立 的被 动执法 者没 有足 够的激励 去 惩 罚危 害行 为 ；同 时 ，依 据 《民法 通 则》 中 “ 主张 ，谁举证 ” 的原则 ，处 于弱势 地位 谁
在 哪 里 ？ 威 尔逊 认 为 ，法 庭 的 阻 吓 失 败 是 引 入 监 ”
是任何一个 受过 教育 的人 都 能按 照法 律 明确 无 误、 没有偏差地推 断 出什 么是犯 法 ，以及 犯法 可能受 到 什么样 的惩罚 。 是 ，由于立法 者无法 预见 未来所 但
有可能 的事件 ，也 就不 可能制 定完 备的 法律。许 成 钢和皮斯托 （ ０ １ ０ ３ “ 通 过引人法律不完备 ２０ ，２ ０ ） 副 的概念 ，指出在法律 不完 备导 致投 资者法律 保护 执 法失效 的情况下 ，引人监 管机 构 以主动式执 法可 以 改进法律效果 。他 们认 为除 了市场 失灵 ，监 管者 的 出现是对法律本身 内在 的不完 备性所 导致 的阻吓失
权行为。事后 救济 的执法 机制所 产 生 的阻吓作 用在 中国证券市场几 乎是零 。这 时 ，将剩余 立 法权 和执 法权分配给监 管机构 ，强 化信 息披 露制 度 、加 强证 券执法就成为保护 中小投资者 的一种替代机 制。
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收稿 日期 ：２ １ ００—１ — ２ １ ２
基金项 目：广东金融学院 ２ １ ２ １ ０ ０— ０ １学年度校级课题 “ 全流通背景下的内部人利益侵 占与 中小投 资者保护 问题研究 ”
法律的不完备性 对立 法和执 法制度 的设计 有深
的 中小投资者一 旦利益 受 到侵害 ， 由于信 息不 对称 和收集 证据 的困难而无计 可 施 ，相 对于用 脚投 票 的
低成本 ，他们也没有 激励 去选择 诉讼 来 阻止这 些侵
刻 的影响 。由于法 律不 完备 ，剩余 立法 权及执 法权 在不 同机构之 间的分 配会影 响执 法 的有 效性 ，这就 引 出了在立法 者、法 庭 和监管 者三者 之 间进 行立法 权及执法权分 配的权 衡 问题 。许成钢 和皮斯 托的理 论认为 ，剩余 立法权 及执 法权 的最优 分配取 决于法 律不完备性的 程度及性 质 ，对 导致损 害 的行 为进行 标准化 的能力 ，以及 此种 行为 产生 的预期损 害和外
性 质 不 明确 等 多 方 面 。 需要 通 过 分 配 剩 余 立 法权 和执 法权 给 监 管 机 构 来 加 强证 券 执 法 力 度 ，通 过 强 化 信 ．披 露 来 缩 小信 息 不 对 称 状 况 ，与 此 同 时 ，还 要 设 计 制 约 机 制 对 监 管 者 进 行 监 管从 而 Ｅ － 达 到 保 护 公 众投 资 者 利 益 的 目标 。
（ 目批 准 号 ：ｌ ） ０ Ｏ ） 阶段 研 究 成 果之 一 项 ０（ ２一 １ Ｊ
作者简介 ：刘 白兰 （ ９３一 ） １８ ，女 ，山东济 宁人 ，广 东金 融学 院保险 系讲 师，中 山大 学经 济学 博士 ，主要研 究方
向 ：资 本 市 场 、金 融 监 管
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部性 的 大 小。美 国 经 济 学 家 施 莱 弗 等 人 （ ０ １ ２０ ， ２ ０ ） 认为 ，由于执法搜寻证据 的成本存在及法 ０ ３ “ 庭的中立性 ，使 得法庭无 法花高代 价来执 法 ，引入 监管者可 以提供执法 中的激励 ，它 的行 为不 足与过 度都 可以由法庭裁决 。他 们认为 ，转轨 以来捷 克和 波兰的证券 市场之所 以有重 大的差异 ，就在 于波兰
调查中毁坏、篡 改、伪 造记 录等的责任 （ 论是 民 无 事责任或刑事责任） 都提高 了。如果公 司首席执 行 官和财务总监违反对报送 给 Ｓ Ｃ的财 务报告 的合 法 Ｅ 性和公允表 达保证 ，明知 包括财务 报告 的定 期报告 没有满足要求 却蓄意 签署证 明 的，将 被处 以 ５０万 ０ 美元 以下的罚款，２ ０年 以下 的监禁 或并罚 。相 比较
一
、
法 律 不 完 备 性 理 论
他的 《 自由》一 书 中写道 ： “ 新 司法 程序 是保 护我
们 的最后 一道屏 障 ，所 以在一个 国家 中必 须使 之牢
所谓完备的法律 指 的是法 律 中明确规定 了所 有 潜在危害 ，面对任何 一 个案件 ，任何一 个法 官甚 至
牢稳固。但 是 ，如果这 道保 护屏 障 被俘 获 了 ，或 者 它不再保 护我 的或你 的利益 ，而仅仅 保护 那些极 少 数人的利益时 ，一旦 我们 的利益 和 他们 的利益 相冲 突 ，我们 就必须 让 步。那 么 ，这 时 ，我们 的保护 伞