课件：国际民事诉讼程序(二)

• （二）外国法院向中国的送达（我国接受 外国法院送达的方式）：
• 1、依条约规定的途径送达； • 2、无条约关系的，外交途径送达； • 3、外国驻中国使馆可以在中国向其本国
公民送达；但不得违背我国法律，不得采 取强制措施。
• 注意：送达的司法文书须公证、认证。
第三节 域外调查取证
一、概念：域外调查取证是指一国主管机关对本 国法院审理的民事案件进行境外调查、收集证 据的制度。
三、我国的规定
——《民事诉讼法》的规定。 ——1997年加入《取证公约》中提出保留。 1、指定司法部为中央机关。 2、仅执行已在请求书中列明的与案件有联系的调查
请求。 3、对特派员取证方式予以保留。 ——中外司法协助条约规定的取证方式一般是
领事取证和请求书取证。 4、不承认当事人或诉讼代理人自行取证。
• 但需注意两点：
• 该送达方式不违反受送达人所在国的禁 止性规定；必须确认受送达人已经收悉 有关司法文书。
• 合法送达的认定：
• 以下两种情形视为送达： • 第一，受送达人书面向人民法院提及了
所送达司法文书的内容；
• 第二，受送达人已经按照所送达司法文 书的内容履行。
• 不能送达的认定：
• 自我国有关机关将司法文书转递受送达 人所在国有关机关之日起满6个月，如果 未能收到送达与否的证明文件，且根据 各种情况不足以认定已经送达的，视为 不能用该种方式送达。
——我国规定的司法协助的范围 （中外司法协助条约的规定）
（1）送达司法文书和司法外文书。 （2）调查取证。 （3）承认与执行外国法院判决和仲裁裁决。 （4）提供民商事立法或判例的情报资料。
二、司法协助的依据
——以条约为依据（多边公约、双边条约）
条约：1954年《民事诉讼程序公约》
1中958年《承认与执行外国仲裁裁决公约》
承认是执行的前提条件，执行是承认的结果。 国际条约和国内立法是承认与执行的依据。
申请人：五味晃系日本公民
被申请人：日本日中物产有限公司
法定代表人宇佐邦夫
借贷纠纷
日本横滨地方法院小田原分院判决：由宇 佐邦夫及其公司向债权人五味晃偿还借款 1.4亿日元。
宇佐邦夫：该笔借款用于其在中国投资的 中日合资企业大连发日海产食品有限公司。
• （7）不能用上述方式送达的，公告送达， 自公告之日起满六个月，即视为送达。
• 自2006年8月22日起施行的高院《涉外送 达规定》
• 送达方式：
• 第一，作为受送达人的外国自然人或者 企业、其他组织的法定代表人、主要负 责人在我国领域内出现时，人民法院可 以向其直接送达；
• 第二，可以向诉讼代理人送达，除非受 送达人在授权委托书中明确表明其诉讼 代理人无权代为向该诉讼代理人送达；
人或领事送达到指定机关）、邮寄、官员或利害 关系人直接 送达、双方议定的直接方式送达。 3、请求的执行依被请求国法律，也可按请求国所 请求的特殊方式进行，但以不违反请求国法律为 限。 4、送达费用互免，使用特殊方式而发生的费用由 请求国支付。 5、如被请求国认为请求书不符合公约的规定、受 送达人地址不明，执行有损被请求国的主权和安 全可拒绝送达。
本，由广东高院确认。 • 是司法协助，不是联合审案。
2、范围 ——狭义的司法协助
送达诉讼文书、询问证人、收集证据。 域外送达与取证 ——广义的司法协助 送达诉讼文书、询问证人、收集证据 承认和执行外国法院判决和仲裁裁决
• 1985年10月，中国江苏省苏州市中 级人民法院收到了美国加利福尼亚 高等法院寄来的由其审理的蔡德林 与周德才离婚案件的离婚判决书副 本等材料。
• （二）间接取证方式（请求书方式） • 1、请求的提出：法院出具请求书 被请求国的中
央机关 该国主管机关（法院）执行。
• 2、请求书的传递：中央机关；法院之间；外交途 径；领事传递。
• 3、实施取证行为的法律适用：适用被请求国法律， 但在请求国请求下，可以在不违背被请求国法律 的情况下，适用请求国的程序。
的准据法。 7、请求国与被请求国之间存在互惠关系。 8、 外国法院判决不与执行地国家的公共秩序相抵
触。
案例
• 具有中国国籍在阿根廷定居的一对 夫妇在阿根廷法院获得一份“分居判 决”，该对夫妇向中国驻阿根廷大使馆 申请中国承认该分居判决具有离婚判决 的法律效力。中国驻阿根廷使馆将这一 请求转最高法院。
• 日本国熊本地方法院玉名分院：
• 下达扣押令和债权转让命令，追加大连发 日海产食品有限公司为第三人，要求第三 人将宇佐邦夫在该公司的投资款人民币485 万元扣押，并转让给五味晃。
• 判决及扣押令、债权转让命令委托送达。
• 五味晃：向大连市中级人民法院提出申请， 要求承认小田原分院所作判决的效力，以 及玉名分院扣押命令及债权转让命令的效 力，并请求对上述法律文书予以执行。
“人民法院提供司法协助，依照中华人民共和 国法律规定的程序进行。外国法院请求采用特殊 方式的，也可以按照其请求的特殊方式进行，但 请求采用的特殊方式不得违反中华人民共和国法 律。”
第二节 域外送达
指在国际民事诉讼中，请求国依据国际条约和 本国法的规定，将司法文书或司法外文书交付居 住在被请求国的诉讼当事人或参与人的制度。 ——意义在于保证诉讼的正常进行，保证案件
• 法院认为承认此判决违背了我国的公 共利益，明确指出不承认该分居协议在 我国具有离婚效力。
达。地址不清或其他途径不能送达时使用。 5、通过中央机关送达。（以条约为基础）
请求国的中央机关 被请求国的中央机关 被请求国法院或当事人。 6、通过法院送达。（有条约规定）
二、1965年海牙《送达公约》
——1992年1月1日对我国生效。
1、建立或指定一个中央机关负责送达。 2、送达途径包括外交、领事（领事直接送达关系
有专有管辖权，条约中规定若干标准。
2、外国法院判决已生效，具有执行力。 3、诉讼程序公正。对完善程序进行审查。包括：当
事人的合法传唤；行使辩护权；适当的代理。 4、不存在“诉讼竞合”情形。“诉讼竞合”是指当
事人就同一争议在两个以上的法院诉讼。 5、外国判决必须合法取得。 6、外国法院适用了被请求国冲突规范所指引
第十八章 国际民事诉讼程序（二）
第一节 第二节 第三节 第四节
司法协助 域外送达 域外调查取证 外国法院判决的承认与执行
第一节 司法协助
一、司法协助的概念和范围 是指根据国际条约或互惠原则，一国法院接受
另一国法院的请求，代为履行某些诉讼行为，包 括送达诉讼文书，传讯证人，收集证据，承认和 执行外国法院的判决和仲裁机构的裁决等。两国 法院之间这种委托和代为一定诉讼行为的活动， 统称司法协助。 民事司法协助 刑事司法协助 行政司法协助
• 既无委托书，也无中文译本，是直 接邮寄给苏州市中级人民法院的。
• 对于此事如何处理，最高人民法院于1985年 12月26日作出批复指出：美国加利福尼亚高 等法院给苏州市中级人民法院寄来的蔡德林 与周才德离婚判决书副本等材料，既无委托 书，又无中文译本，亦未通过外交途径。
• 在中美两国目前尚无司法协助协定的情况下， 美国法院的这种做法，不仅违反了我国民事 诉讼法的有关规定，也不符合一般的国际惯 例。根据国际关系中的对等原则，以上材料 可由苏州市中级人民法院径直退回美国加利 福尼亚高等法院。
• 4、证据的移交。 • 5、请求的拒绝：公共秩序。
二、1970年海牙《取证公约》
1、指定一个中央机关负责取证事项。 2、规定了请求书取证方式及请求书的内容。
请求书执行一般适用被请求国法律。特殊 情况下，可以适用请求国法律。 3、取证费用互免。特殊费用可要求偿付。 4、外交、领事人员对本国侨民取证无须所在 国同意，对所在国或第三国取证须经批准。 5、允许各国加入时选择采用特派员取证方式。
•
请求和提供司法协助，应当依照中华人民共
和国缔结或者参加的国际条约所规定的途径进行；
没有条约关系的，通过外交途径进行。
•
外国驻中华人民共和国的使领馆可以向该国
公民送达文书和调查取证，但不得违反中华人民
共和国的法律，并不得采取强制措施。
•
除前款规定的情况外，未经中华人民共和国
主管机关准许，任何外国机关或者个人不得在中
• 第三，受送达人在我国领域内设立有代表 机构的，法院可将司法文书直接送达至代 表机构。而对于受送达人的分支机构和业 务代办人，只有经过受送达人的授权，法 院才可以向其送达。
• 第四，在条约的适用上，双边司法协助 条约优先于1965年海牙送达公约。
• 第五，法院可以通过传真、电子邮件或 其他方式送达司法文书，
三、司法协助的机关
1、中央机关 ——负责统一对外联系并转递有关司法文书和
司法外文书的机关。 一般是司法部、最高法院、外交部。 加入公约时指定的中央机关 2、主管机关 ——司法协助的具体执行机关。 一般是各级法院。 中国：中央机关是司法部。主管机关是司法机关。
四、司法协助的法律适用
1、适用被请求国法律。 2、特殊情况下也可以适用请求国法律。 ——中国《民事诉讼法》：
• 大连市中级人民法院 ：
• 于1994年11月5日作出裁定：驳回申 请人五味晃的请求
二、承认与执行外国法院判决的条件
1、作出判决的外国法院对案件具有管辖权。 问题：以何国法律进行判断？
——被请求国法律。大多数国家所采用。 ——请求国法律。 ——结合请求国与被请求国法律。 ——按国际条约的规定。 我国：被请求国法律，被请求国是否对案件具
二、取证的方式： （一）直接取证方式： 1、外交或领事人员取证（领事取证）。
（1）有条约或互惠；（2）不违反证据所在地 的法律，不得采取强制措施；（3）只能向其 派遣国国民取证。 2、特派员取证：法院委派专门官员取证。取决 于证据所在国的允许。（公约有，但可保留） 3、当事人或诉讼代理人自行取证（美国）
• （3）对具有中华人民共和国国籍的受送达 人，可以委托中华人民共和国驻受送达人所 在国的使领馆代为送达；
• （4）向受送达人委托的有权代其接受送达 的诉讼代理人送达
• （5）向受送达人在中华人民共和国领域内 设立的代表机构或者有权接受送达的分支机 构、业务代办人送达；
• （6）受送达人所在国允许邮寄送达的，可 以邮寄送达。自邮寄之日起满六个月，送达 回证没有退回，但根据各种情况足以认定已 经送达的，期间届满之日视为送达；
广东高院与香港高等法院
• 就李嘉诚亡妻坟墓被盗掘案进行协助取证 • 香港法院2008年3月提出请求，向在广东服
刑的三名被告取证。 • 港方的取证工作3天：5.26～29日。 • 地点：广东高院审判庭； • 人员：香港法官；控辩双方；广东高院派法
官到场见证并安排录音录像。 • 港方将于取证结束后提供关于取证程序的誊
华人民共和国领域内送达文书、调查取证。
第四节 外国法院判决的承认与执行
一、含义及依据 承认外国法院判决是指一国承认外国法院判决
所确认的当事人之间的权利义务及其他事项在本 国境内具有同等的法律效力。
执行外国法院判决是指一国在承认外国法院判 决的基础上，依照本国的法定程序，对外国法院 判决予以强制执行。
——中国加入〈海牙公约〉时的声明 1、指定司法部为中央机关。 2、领事送达仅限于送达给文书发出国国民时才可
采用。
3、反对邮寄送达、官员或利害关系人直接送达。
——送达程序
外国 司法部最高法院各级法院当事人
当事人 各级法院 最高法院
司法部
使领馆
三、中国的送达
• （一）中国法院的对外送达
• （1）我国参加的国际条约规定的方式；（2） 外交途径；
1国965年《关于向国外送达民事或商事
已 加
司法文书和司法外文书公约》
1入970年《民商事案件国外调取证据公约》
1971年《民商事案件外国判决的承认
和执行公约》
——以互惠为依据 1、国内立法中规定的互惠
中国《民事诉讼法》的规定： 送达文书和调查取证方面的互惠。 外国判决承认与执行方面的互惠。 2、通过外交途径作出的互惠承诺
的顺利解决。 ——域外送达应征得对方国家的同意。 ——一般通过订立条约，按条约规定的方式进行。
一、送达途径
1、通过外交代表或领事途径送达。 请求国 本国的外交部 驻被请求国的外交代 表或领事 当事人或诉讼参与人。
2、邮寄送达（受送达国法律允许） 3、个人送达。一般指诉讼代理人，简便易行。 4、公告送达。自公告之日起一定期限届满，视为送