创业投资优先股研究
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股 的部 分 权 益 。我 国法律 应 该彻 底 贯 彻 意 思 自治 的 立 法理 念 并 修 改 具体 规 则 以满 足 创 业 投 资 的 需 求 。 关 键 词 ： 先 股 ； 业投 资 ； 资 工 具 ； 优 创 投 实现路 径 中图 分类 号 ： ８ ０ ５ Ｆ３．９ 文献标识码： Ａ 文 章 编 号 ：０ ３ ２ ７ ２ １ ） ２ ０ １ ０ １ ０ —７ １ （ ０ １ ０ —０ ４ － ５
・
证 券与投 资 ・
创业投资优先股研究
肖和 保
（． １ 中山 大 学 岭 南 学 院博 士后 流 动站 ，广 东 广 州 ５ ０ ７ ； ２ 深圳 市 创 新投 资集 团 博 士后 工 作 站 ， 东 深 圳 １２５ ． 广 ４０ ８ ） １０ ２ ５８４ ； １０ ８ ３ 湖南 大 学 法 学 院 ， 南 长 沙 ． 湖
投 资资本支 持 的公 司很 少需要 向其创 业投资 者支付
红利 。因此 ， 大多数 的红利 条款不 是强制 性的 ， 也不 是 累积性 的” ］ ［ 。优 先 股 的分 红 权 目的不 是 在于 获 ３
得红 利 回报 ， 而是通 过 优 先分 红 权 的设 置 限制 创 业 企业家 的短期行 为 ， 而促 使 创 业企 业 快 速发 展并 从
盈余 、 分配公 司剩余财 产等方 面享有 优先权 的股份 。
美 国《 布莱克法 律词 典 》 优先 股 的解 释 是 ， 种 给 对 一 予其持 有者优先 权 的股 份 ， 或者 是在 接受股 利时 ， 或
利 益是一致 的 ， 如希 望企 业 能 够快 速 发展 以便分 享
企业 成功 的利益 ， 二者 利益 的矛盾性 也十分 明显 ， 但
最 终实 现 自身利益最 大化 。
优 先清 偿 权能 够 约束 创业 企 业家 的逃 避 行 为 。 并 赋予 了创业投 资机构 在企业 经营不 善时要 求强制
清 算 的权 利 。
・ 收 稿 日期 ： ２ １ — １ — １ ００ １ ８ 作 者简 介 ： 肖和 保 （ ９３ ） 男 ， 南 洞 口人 ， 南 大 学 法学 院副 教 授 ， 士 ， 山 大 学岭 南 学 院 博 士 后 流 动 站 及 深 圳 市 创 新 投 资集 团 １７ 一 ， 湖 湖 博 中 博 士后 工作 站 研 究 人 员 ， 究方 向 ： 事 法 。 研 商
一
创业投 资的特点 决定 创业投 资不会 长期 持有 创
业企业 的股 权 ， 也不 是为 了获得 固定 的股 息 回报 ， 通 过合适 的退 出渠道追 求利 润最大化 才是创业 投 资的 根本 目的 。但是 在 实 践 中 ， 多 创业 企 业可 能 因为 许 各方面 的原 因无 法达 到创业 投资家 的预期 目的 。创 业 投资 家通过 优先股 的安排 可 以较 为有效地 防范风 险以实 现 自身 目的 。 优先 股 的优 先分红权 可 以在一定 程度上 抑制创 业 企业家 和创业 企业 其 他 股 东 的分 红意 愿 。“ 业 创
优先股 是指股 份 有 限公 司发 行 的 、 与普 通 股相 对 称的 、 在公 司有关 利益分 配等财产 权利上 ， 如分 配
重 的信息 不对称 。事前 信息 的不对称 将导致逆 向选
择， 而事后 的 信息 不 对称 将 导 致道 德 风 险口 。虽 然 ］ 在 一定程 度上 ， 业 投 资家 和创 业 企业 家 的 目标 和 创
第 ３ ２卷
第 １ ０期 ７
财 经 理 论 与实 践 （ 月 刊 ） 双
ＴＨ Ｅ ＴＨＥＯＲＹ ＡＮＤ ＲＡＣＴＩ Ｐ ＣＥ ＯＦ ＮＡＮＣＥ ＦＩ ＡＮＤ Ｃ０Ｎ０Ｍ Ｉ Ｅ ＣＳ
Ｖｏ ． ３ Ｎｏ １ ０ １ ２ ． ７
Ｍ ａ． ｒ ２ １ ０ １
２１ ０ １年 ３ 月
摘
要 ： 先 股是 创 业投 资控 制 风 险 的有 效手 段 ， 创 业 投 资的 最 佳 投 资 工具 。境 外 的 法 律 制度 允 许 创 优 是
业投 资大 量使 用优 先 股 条 款 以保 证 自身利 益 。 我 国现 行 法律 体 系下 ， 业 投 资仅 能 通 过 条 款 设 计 实 现 优 先 创
者是在解 散支付 时 ， 或者 同时享有 。
在 成熟 的市 场经 济 体 系 中， 优先 股 已经 被立 法
如创 业投 资家希望 创 业 企业 家 能 够不 分 红 、 持 较 保 低 的薪水 ， 创业 企业 家追 求高 分 红 、 但 高薪 酬 ， 至 甚
在艰 难 的时候选择 “ 用脚投 票～ 。
广泛采用 。美 国各 州公 司法基本 都允许 优先 股的存
在 。《 国股份公 司法 》 １ （ ） 明确 了优 先股 的 德 第 ２１条
存 在 。在创 创 业 优 投 资广泛 采 用①。但 在 我 国 ， 然 《 司 法 》 １ ２ 虽 公 第 ３ 条 规定 “ 国务 院可 以对 公 司发 行 本 法规 定 以外 的其 他种类 的股份 ， 另行 做 出规 定 ” 但 迄 今 为 止未 见 相 ， 应 的规定 出台。优先股 的缺位 制约 了我 国创业投 资 的发展 ， 影响我 国创业 投资者 的权 利实现 。
、
优 先 股 与 创 业 投 资 的 天 然 契 合
（ ） 一 优先股 是创 业投 资风 险控 制的有 效手段 创 业 投资 领域 ， 风险 投资 家 与创 业 企业 家之 间 存在严 重 的信 息 不对 称 。客 观 方 面 ， 于创业 企 业 由 主要集 中于高科 技 产 业 ， 间 断性 、 业 性 、 其 专 知识 密 集 性等 特征是 即使有着 一定 的专业 投资 能力与经 验 的风险 投资家也 很难准 确 、 全 、 时掌握 相关 的产 完 及 业 信息 ， 并非 创业企业 家有 意隐 藏消息 ， 这 而是 因为 客观 事物 的高度不 确定 性［ 。主 观方 面即是创 业 企 １ ］ 业家 的风 险 。创业 企业 家与创业 投资 家之 间存 在严
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证 券与投 资 ・
创业投资优先股研究
肖和 保
（． １ 中山 大 学 岭 南 学 院博 士后 流 动站 ，广 东 广 州 ５ ０ ７ ； ２ 深圳 市 创 新投 资集 团 博 士后 工 作 站 ， 东 深 圳 １２５ ． 广 ４０ ８ ） １０ ２ ５８４ ； １０ ８ ３ 湖南 大 学 法 学 院 ， 南 长 沙 ． 湖
投 资资本支 持 的公 司很 少需要 向其创 业投资 者支付
红利 。因此 ， 大多数 的红利 条款不 是强制 性的 ， 也不 是 累积性 的” ］ ［ 。优 先 股 的分 红 权 目的不 是 在于 获 ３
得红 利 回报 ， 而是通 过 优 先分 红 权 的设 置 限制 创 业 企业家 的短期行 为 ， 而促 使 创 业企 业 快 速发 展并 从
盈余 、 分配公 司剩余财 产等方 面享有 优先权 的股份 。
美 国《 布莱克法 律词 典 》 优先 股 的解 释 是 ， 种 给 对 一 予其持 有者优先 权 的股 份 ， 或者 是在 接受股 利时 ， 或
利 益是一致 的 ， 如希 望企 业 能 够快 速 发展 以便分 享
企业 成功 的利益 ， 二者 利益 的矛盾性 也十分 明显 ， 但
最 终实 现 自身利益最 大化 。
优 先清 偿 权能 够 约束 创业 企 业家 的逃 避 行 为 。 并 赋予 了创业投 资机构 在企业 经营不 善时要 求强制
清 算 的权 利 。
・ 收 稿 日期 ： ２ １ — １ — １ ００ １ ８ 作 者简 介 ： 肖和 保 （ ９３ ） 男 ， 南 洞 口人 ， 南 大 学 法学 院副 教 授 ， 士 ， 山 大 学岭 南 学 院 博 士 后 流 动 站 及 深 圳 市 创 新 投 资集 团 １７ 一 ， 湖 湖 博 中 博 士后 工作 站 研 究 人 员 ， 究方 向 ： 事 法 。 研 商
一
创业投 资的特点 决定 创业投 资不会 长期 持有 创
业企业 的股 权 ， 也不 是为 了获得 固定 的股 息 回报 ， 通 过合适 的退 出渠道追 求利 润最大化 才是创业 投 资的 根本 目的 。但是 在 实 践 中 ， 多 创业 企 业可 能 因为 许 各方面 的原 因无 法达 到创业 投资家 的预期 目的 。创 业 投资 家通过 优先股 的安排 可 以较 为有效地 防范风 险以实 现 自身 目的 。 优先 股 的优 先分红权 可 以在一定 程度上 抑制创 业 企业家 和创业 企业 其 他 股 东 的分 红意 愿 。“ 业 创
优先股 是指股 份 有 限公 司发 行 的 、 与普 通 股相 对 称的 、 在公 司有关 利益分 配等财产 权利上 ， 如分 配
重 的信息 不对称 。事前 信息 的不对称 将导致逆 向选
择， 而事后 的 信息 不 对称 将 导 致道 德 风 险口 。虽 然 ］ 在 一定程 度上 ， 业 投 资家 和创 业 企业 家 的 目标 和 创
第 ３ ２卷
第 １ ０期 ７
财 经 理 论 与实 践 （ 月 刊 ） 双
ＴＨ Ｅ ＴＨＥＯＲＹ ＡＮＤ ＲＡＣＴＩ Ｐ ＣＥ ＯＦ ＮＡＮＣＥ ＦＩ ＡＮＤ Ｃ０Ｎ０Ｍ Ｉ Ｅ ＣＳ
Ｖｏ ． ３ Ｎｏ １ ０ １ ２ ． ７
Ｍ ａ． ｒ ２ １ ０ １
２１ ０ １年 ３ 月
摘
要 ： 先 股是 创 业投 资控 制 风 险 的有 效手 段 ， 创 业 投 资的 最 佳 投 资 工具 。境 外 的 法 律 制度 允 许 创 优 是
业投 资大 量使 用优 先 股 条 款 以保 证 自身利 益 。 我 国现 行 法律 体 系下 ， 业 投 资仅 能 通 过 条 款 设 计 实 现 优 先 创
者是在解 散支付 时 ， 或者 同时享有 。
在 成熟 的市 场经 济 体 系 中， 优先 股 已经 被立 法
如创 业投 资家希望 创 业 企业 家 能 够不 分 红 、 持 较 保 低 的薪水 ， 创业 企业 家追 求高 分 红 、 但 高薪 酬 ， 至 甚
在艰 难 的时候选择 “ 用脚投 票～ 。
广泛采用 。美 国各 州公 司法基本 都允许 优先 股的存
在 。《 国股份公 司法 》 １ （ ） 明确 了优 先股 的 德 第 ２１条
存 在 。在创 创 业 优 投 资广泛 采 用①。但 在 我 国 ， 然 《 司 法 》 １ ２ 虽 公 第 ３ 条 规定 “ 国务 院可 以对 公 司发 行 本 法规 定 以外 的其 他种类 的股份 ， 另行 做 出规 定 ” 但 迄 今 为 止未 见 相 ， 应 的规定 出台。优先股 的缺位 制约 了我 国创业投 资 的发展 ， 影响我 国创业 投资者 的权 利实现 。
、
优 先 股 与 创 业 投 资 的 天 然 契 合
（ ） 一 优先股 是创 业投 资风 险控 制的有 效手段 创 业 投资 领域 ， 风险 投资 家 与创 业 企业 家之 间 存在严 重 的信 息 不对 称 。客 观 方 面 ， 于创业 企 业 由 主要集 中于高科 技 产 业 ， 间 断性 、 业 性 、 其 专 知识 密 集 性等 特征是 即使有着 一定 的专业 投资 能力与经 验 的风险 投资家也 很难准 确 、 全 、 时掌握 相关 的产 完 及 业 信息 ， 并非 创业企业 家有 意隐 藏消息 ， 这 而是 因为 客观 事物 的高度不 确定 性［ 。主 观方 面即是创 业 企 １ ］ 业家 的风 险 。创业 企业 家与创业 投资 家之 间存 在严