2012年企业法律顾问考试真题——民商与经济法律知识

2012年企业法律顾问考试真题——民商与经济法律知识
一、单顶选择题（每题1分。

每题的备选项中，只有1个最符合题意）
1.下列原则中不属于民法基本原则的是（）。

A.比例原则
B.自愿原则
C.平等原则
D.诚信原则
【真题解析】
本题考查的考点是民法的基本原则。

本题A选项比例原则是行政法基本原则之一的合理行政原则中的子原则。

行政法共有六大基本原则：（1）合法行政原则；（2）合理行政原则；（3）程序正当原则；（4）高效便民原则；（5）诚实守信原则；（6）权责统一原则。

其中合理行政原则包括：（1）公平公正原则；（2）考虑相关因素原则；（3）比例原则。

所谓比例原则，是指行政机关为实现某一行政目标而采取的手段，应当以必要为限度，在可以实现行政目的的各种手段中，应当选择对当事人权利影响最小的手段，形象地说，就是“不能用高射炮打小鸟”。

因此A选项不属于民法基本原则，当选。

自愿原则、平等原则、诚信原则为民法基本原则，除此以外，民法还有公平原则、公序良俗原则、禁止权力滥用原则。

因此，本题正确答案是A.
2.甲1992年生于A市，其户口随母落户于B市，2007年，甲随外出打工的父母前往C市上高中两年，毕业后又前往D市某公司务工8个月，现甲的住所是（）。

A.A市
B.B市
C.C市
D.D市
【真题解析】
本题考点是自然人住所确定规则。

根据《民法通则》：（1）户籍所在地的居住地为法定住所；（2）经常居住地与住所地不一致的，以经常居住地为住所；（3）经常居住地是指自然人离开住所地最后连续居住满一年的地方，但是医院住院治疗
的除外；（4）由户籍所在地迁出后迁入他地之前，无经常居住地的，原户籍所在地仍为住所。

因此，本题
正确答案是C.
3.甲系未成年人，父母双亡，且没有其他适合的监护人，在甲所涉案件的诉讼程序中，甲住所地的居民委员会为其确定乙为监护人代为诉讼。

乙的代理属于（）。

A.法定代理
B.意定代理
C.委托代理
D.指定代理
【真题解析】
本题考点是指定监护与指定代理。

指定监护，是指在有法定监护资格的人对担任监护人“有争议”（包括争当监护人和推脱监护职责），又不能协商确定监护人时，由有权机关指定监护人的制度。

指定监护属于法定监护的变种。

1.指定的程序。

（1）由未成年人的父母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定，或者由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会或者村民委员会在近亲属中指定。

这是必经程序，未经前述有关单位的指定，直接起诉请求人民法院指定的，人民法院“不予受理”。

特别提示：①有权指定的部门不包括民政部门；②只能在近亲属中指定。

（2）对指定不服的，应当自接到指定通知之日起30日内起诉，由人民法院按照特别程序裁决，指定监护人。

2.指定监护的效力。

《民通意见》第18条规定：“监护人被指定后，不得自行变更。

擅自变更的，由原被指定的监护人和变更后的监护人承担监护责任。

”
因此，本题正确答案是D.
4.甲为著名运动员，其获得某赛事金牌后，乙媒体公开发表文章，捕风捉影地暗示甲服用违禁药物，同时还使用了甲获得金牌时的大幅新闻图片，意图干扰甲参与三天后的另一项比赛。

乙媒体的行为侵害甲的（）。

A.名誉权
C.姓名权
B.肖像权
D.荣誉权
【真题解析】
本题考点是名誉权与隐私权的辨别。

本案乙通过新闻媒体捕风捉影地暗示甲服用违禁药物导致甲社会评价的降低，符合侵犯名誉权的构成要件。

在考试中，可以这样快速而简单地区分：，说真话害人，侵害隐私权；说假话害人，侵害名誉权。

此外，值得探讨的是，本案中乙同时还使用了甲获得金牌时的大幅新闻图片是否构成侵犯肖像权？不构成。

肖像权的内容包括：（1）形象再现权；（2）肖像使用权。

依《民法通则》第l00条、《民通意见》第1 39条之规定，侵犯肖像权的构成要件是：（1）主观上以营利为目的；（2）未经权利人同意；（3）客观上确有使用行为，如广告、商标、橱窗等。

本案没有以营利为目的使用，因此不属于侵犯肖像权。

最后，值得注意的是，乙媒体使用甲获得金牌时的大幅新闻图片属于《著作权法》第22条第l款所列的合理使用，不属于侵犯著作权情形，可不经许可，也不付报酬而直接使用。

因此，本题正确答案是A.
5.李某与甲公司订立商品房预售合同，并办理了预告登记，房屋建成后，甲公司未经李某同意，将该商品房抵押给乙公司，双方订立了抵押合同，并办理了抵押登记。

关于该抵押合同和抵押权的说法中，正确的是（）。

A.甲公司与乙公司的抵押合同有效，乙公司可以取得抵押权
B.甲公司与乙公司的抵押合同无效，乙公司可以取得抵押权
C.甲公司与乙公司的抵押合同有效，乙公司不能取得抵押权
D.甲公司与乙公司的抵押合同无效，乙公司不能取得抵押权
【真题解析】
本题考查的考点是不动产抵押合同生效与抵押权生效、预告登记对处分权的影响。

本案必须区分不动产抵押合同生效与抵押权生效的区别。

根据《物权法》提炼的公式：不动产抵押合同生效+登记=不动产抵押权生效。

这个公式包含的考点是：（1）不动产抵押权的生效必须两者同时具备。

如果抵押合同无效但登记了，抵押权是否生效？不生效。

（2）不动产抵押权无效能不能说抵押合同也跟着无效？不是。

本案的特点在于：先订立预售合同办理预告登记再进行抵押，根据《物权法》第20条，当事人签订房屋买卖或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。

预告登记后，未经预告登记的权利人同意，
处分不动产的，不发生物权效力。

预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。

因此预告登记只能制约物权处分权（本案为抵押权）的生效，但是不能制约合同（本案为抵押合同）的生效。

因此，本案甲公司与乙公司的抵押合同有效，但是由于预告
登记的存在，乙公司不能取得抵押权，即乙公司抵押权无效。

因此，本题正确答案是C.
6.关于地役权的说法中，正确的是（）。

A. 地役权人可以自行决定地役权单独转让
B.地役权可以单独抵押
C.地役权合同可以采用口头形式
D.地役权自地役权合同生效时设立
【真题解析】
本题考查的考点是地役权合同生效与地役权生效的区别。

根据理解《物权法》得出的公式：地役权合同生效=地役权生效+登记>第三人。

关于A项，地役权属于建设用地使用权的从权利，主权利转让，从权利才跟着一起转让，但是地役权人不能自行决定地役权单独转让。

关于B项，地役权作为从物权，不能单独抵押，但是可以与建设用地使用权一起抵押。

关于C项，地役权合同是不动产从物权合同，只能采用书面形式，不能采用1：3头形式，因为土地乃是天下第一财产，怎可口头订立合同？
关于D项，地役权自地役权合同生效时设立，正确，当选。

地役权生效采用意思主义，登记属于自愿，登记属于对抗效力。

因此，本题正确答案是D.
7.王某为贷款而将其所有的小汽车抵押给银行，但未办理抵押登记，双方在书面抵押合同中约定，届期不能还款时小汽车归银行所有。

关于该抵押合同的效力的说法中，正确的是（）。

A.该抵押合同因未办理抵押登记而效力待定
B.该抵押合同因未办理抵押登记而全部无效
C.该抵押合同因约定流押而全部无效
D.该抵押合同除流押条款无效外其余有效
【真题解析】
本题考点是流押。

本案属于典型的流押条款，根据《物权法》，在抵押合同中预先约定抵押物归抵押权所有的，该条款无效，且该条款无效不影响其他条款的效力，因此D选项正确。

值得进一步探讨的是，本案中如果在抵押合同中没有事先约定抵押物归抵押权所有，但是在抵押合同到期后，实现抵押权时，抵押权人和抵押人又一致约定抵押物归抵押权人所有，是否有效？直接有效，不属于流押条款，因为是在抵押权实现时的约定，尊重意思自治。

因此，本题正确答案是D.
9.甲向乙借款十万元，还款期限为借款之日起六个月，丙为保证人，保证合同约定并承担保证责任，直至甲向乙还清十万元本金及利息为止。

该保证合同的保证期间应为（）。

A.贷款之日起六个月
B.主债务履行期届满之日起六个月
C.借款之日起2年
D.主债务履行期届满之日起2年
【真题解析】
本题考查的考点是保证期间的种类。

根据《担保法》第25～26条，《担保法》解释第32条，（1）当事人可以自由约定保证期间。

若未约定，推定为6个月；（2）保证合同中约定含保证责任直至主债务本息还清为止时类似内容的，视为约定不明，推定为2年；（3）虽然有约定，但是约定早于或者等于主债务履行期间的，视为没有约定，推定
为6个月。

因此，本题正确答案是D.
10. 甲、乙约定，甲向乙购买l00万元货物，甲向乙交付30万元定金，3日后甲向乙交付25万元定金，乙称定金给付不足并拒绝接受，关于该定金合同的说法中，正确的是（）。

A.定金合同已生效，因为甲、乙已达成约定
B.定金合同已变更，因为甲向乙支付的定金数额少于约定的数额
C.定金合同不生效，因为乙提出异议并拒绝接受定金
D.定金合同无效，因为定金的数额超过主合同标的额的20％
【真题解析】
本题考查的考点是定金合同的生效。

定金合同属于实践合同，除订立合同外，还要交付定金，定金合同才能生效，所以有一个公式：定金合同+交付=定金合同生效。

因此，本题正确答案C.
11. 下列合同中，属于无名合同的是（）
A. 借用合同
B.居间合同
C. 建设工程合同
D.借款合同
【真题解析】
本题考查的考点是无名合同与有名合同。

《合同法》规定的l5种有名合同中没有借用合同，所以属于无名合同。

因此，本题正确答案是A.
12.甲向乙发出要约，乙于5月10日收到要约，于6月15日发出承诺通知，当时已超过了承诺期限，该通知于6月20日到达甲处，甲随即发信通知乙该承诺有效，该通知于6月26日到达乙处则合同的成立时间为（）
A.5月10日
B.5月15日
C.6月20日
D.6月26日
【真题解析】
本题考查的考点是逾期承诺=新要约。

本案乙6月20日逾期承诺到达之日视为新要约生效之时，甲发信通知乙该“承诺”（视为新要约）有效，属于对新要约的承诺且于6月26日到达乙，则6月26日承诺到达之日=承诺生效之时=合同成立之时=合同生效之时，因此，本题正确答案是D.
13.甲与乙订立合同约定：甲应于9月1 13向乙交付货物，乙应于9月8日向甲交付货款。

8月底，甲发现乙经营状况严重恶化。

并有确切证据可以证明关于甲履行交付义务的说法中，正确的是（）。

A.甲需按约定交付货物，但可以请求乙提供相应担保
B.甲需按约定交付货物，如乙不付款，可追究其违约责任
C.甲仅需履行部分交付义务
D.甲有权不履行交付义务，除非乙提供了相应担保
【真题解析】
本题考查的考点是不安抗辩权。

不安抗辩权的成立要件是：（1）双方互负债务，即不安抗辩权只存在双务合同中；（2）不安抗辩权人乃先给付义务人；（3）先给付义务人的债务履行期满；（4）他方有难为给付之风险；（5）他方未提供担保。

不安抗辩权人的行使规则是：（1）后给付义务人存在《合同法》第68条所列情形之一；（2）有确切证据证明第（1）项者，先给付义务人可以中止履行；（3）中止履行后，应当及时通知对方；（4）对方提供适当担保或者回复履行能力者，应即回复履行；（5）唯对方既不提供担保也不在合理履行期限回复履行能力的，先给付义务人才可以解除合同。

这一点表明行使不安抗辩权的人必定是先给付义务人，其行使不安抗辩权有一个具体的过程，且这一过程存在法律风险。

本案中甲与乙订立合同约定，甲应于9月1日向乙交付货物，乙应于9月8日向甲交付货款，8月底，甲发现乙经营状况严重恶化，并有确切证据可以证明，甲可以行使不安抗辩权，拒绝履行义务，除非乙提供相应的担保，因此，本题正确答案是D.
【真题试题】（2012年单项选择第l4题）
14.甲、乙两公司签订了一份买卖合同，在合同履行期间两公司合并，该买卖合同因此终止。

此种合同终止的方式是（）。

A.免除
B.抵销
C.混同
D.提存
本题考查的考点是合同终止的方式。

根据《合同法》，债权人和债务人签订合同后在合同履行期间两公司合并，债权债务归于一人，该合同因此终止，此种合同终止的方式是混同，因此，本题正确答案是C.
【真题试题】（2012年单项选择第15题）
15.甲公司与乙公司签订食品买卖合同，因所在地供电局无故断电，甲公司无法生产，致使无法按期向乙公司交付货物，给乙公司造成损失。

关于该损失的责任承担的说法中，正确的是（）。

A.应由供电局向乙公司承担违约责任
B.应由甲公司向乙公司承担违约责任
C.应由甲公司与供电局向乙承担连带违约责任
D.应由甲公司与供电局向乙公司承担按份违约责任
【真题解析】
本题考查的考点是合同相对性。

基于合同的相对性，本案因第三人的原因导致不能向对方履行合同责任，应由甲公司向乙公司承担违约责任。

因此，本题正确答案是B.
【真题试题】（2012年单项选择第l6题）
16.甲将自己的一套商品房租赁给乙，后甲为担保好友丙的债务，将该房屋抵押给丁，因丙无力还款，该房屋被拍卖，此时乙的租期尚未届满。

现在，乙、乙父、丙父、丁均提出购买该房屋。

在同等条件下，该房屋应优先卖给（）。

A.乙
B.乙父
C.丁
D.丙父
【真题解析】
本题考查的考点是抵押权与租赁权的关系、承租人优先购买权。

对于优先购买权，必须来源于法律的直接授权，法律从来没有说抵押权人有优先购买权，法律只规定了承租人的优先购买权、按份共有人优先购买权、合作开发技术优先购买权、委托技术开发优先购买权。

因此承租人乙有优先购买权，因此，本题正确答案是A.
【真题试题】（2012年单项选择第l7题）
17.甲、乙两公司合作开发一种新产品，双方就专利申请权未作约定。

丙和丁受甲乙指派从事产品的研发工作。

产品研制成功后，该产品的专利申请权应属于（）。

A.甲和乙共有
B.丙和丁共有
C.甲、乙中先提出申请方
D.丙、丁中先提出申请方
【真题解析】
本题考查的考点是合作技术开发专利权归属。

根据《合同法》，合作技术开发专利申请权和专利权有约从约，无约归合作各方共有。

因此，本题正确答案是A.
19.张某在海角公司所开发的互联网网络社区中发帖，诽谤其同事包某，由于海角网络社区影响力较广，包某的家人、朋友都看到此帖，包某遂联系海角公司要求其删掉相关内容，遭到海角公司的拒绝。

该信息一直持续在网络上传播，给包某的名誉造成极大损害。

关于海角公司拒绝删掉后给包某造成的扩大损失的责任承担的说法中，正确的是（）。

A.仅由海角公司承担全部责任
B.仅由张某承担全部责任
C.应由张某与海角公司承担连带责任
D.应由张某承担主要责任，海角公司承担补充责任
【真题解析】
本题考查的考点是网络侵权。

《侵权责任法》第36条关于网络侵权责任的规定，属于最新规范。

受害人告知网络服务者侵权事实并要求采取必要措施，但是后者未及时采取的，就扩大的损失部分，由网络用户与网络服务提供者承担连带责任，因为成立了共同侵权。

因此，本题正确答案是C.
20.201 2年5月10 E1，张某到某村送沙子，其经过王某家门前时，王某所养的烈性犬冲出院子，扑向张某，张某往路旁躲闪，该犬将迎面走来的路人武某咬伤，武某为此支付医药费6000余元。

关于武某医药费的责任承担的说法中正确的是（）。

A.应由张某承担全部责任
B.应由王某承担全部责任
C.张某属于紧急避险，由武某自担全部损失
D.应由王某和张某承担连带责任
【真题解析】
本题考查的考点是动物侵权。

根据《侵权责任法》，饲养动物侵权，分为五种类型：（1）一般的饲养动物侵权：饲养人或者管理人相对无过错，受害人的故意或者重大过失免责；（2）违反管理规定的饲养动物，绝对无过错，无法定的免责事由；（3）禁止饲养的危险饲养动物，绝对无过错，无法定的免责事由；（4）遗弃、逃逸的饲养动物，相对无过错，受害人故意或者重大过失免责；（5）动物园的饲养动物，过错推定，受害人的故意或者重大过失免责。

本案属于上述第一、可能第二、三种情况，因此，由王某承担相对无过错或者绝对无过错
责任，因此，本题正确答案是B.
21.在我国确定公司国籍的法律标准是（）。

A.公司设立登记的地点
B.公司主要资本的来源国家
C.公司主要股东的国籍
D.公司主要营业场所的地点
【真题解析】
本题考查的考点是公司国籍。

在我国确定公司国籍的法律标准是公司设立登记的地点。

因此，本题正确答案是A.
22.下列各项权利中，不属于股东管理权的是（）。

A.临时股东会的召开提议权
B.表决权
C.股东派生诉讼权
D.公司新增资本的优先认购权
【真题解析】
本题考查的考点是股东管理权。

股东权内容具有综合性。

公司法理论将股东权分为自益权和共益权。

自益权是指股东专为自己利益行使的权利，自益权一般属于财产性权利。

共益权是公司事务参与权，是指股东为自己利益同时也为公司利益而行使的权利。

从公司的本质上讲，公司只不过是股东谋取利益的工具，因而自益权是目的性权利，而公益权不过是为了实现自益权的手段性权利。

自益权包括：股息或者红利分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配权、股份股权转让权、发给股票或者其他股权证明请求权；共益权包括：出席股东会并表决权、查阅权、复制权、请求召集临时股东会议权、自行召集权、股东代表诉讼权、解散公司请求权、对公司经营的建议与质询权。

以上股东权从社员权的角度又可分为：财产权和管理参与权。

以上选项中公司新增资本的优先认购权属于财产权、自益权，不属于管理参与权、公益权，因此，本题正确答案是D.
23.下列选项中，实行按资本比例表决的是（）。

A.合伙企业聘任合伙人甲为企业经营管理人员
B.有限责任公司董事会决定公司基本管理制度
C.有限责任公司股东会决定变更公司组织形式
D.有限责任公司股东乙因向股东之外的人转让股权而征询其他股东同意
【真题解析】
本题考查的考点是资本决。

合伙企业因为人合性，要么根据协议表决，要么人头表决，没有资本表决一说；有限责任公司股东向股东之外的人转让股权，是整个公司法唯一的人头表决（《公司法》第72条），其余均属于资本决；有限责任公司董事会决定公司基本管理制度不存在资本表决。

因此，本题正确答案是C.
24.关于上市公司董事会秘书的说法中错误的是（）。

A.董事会秘书由董事会委任
B.董事会秘书负责公司信息披露事务
C.董事会秘书对董事长负责
D.董事会秘书是公司的高级管理人员
【真题解析】
本题考查的考点是董事会秘书。

（1）只有上市公司才存在董事会秘书；（2）董事会秘书由董事会委任；（3）董事会秘书负责公司信息披露事务、对董事会负责、属于公司的高级管理人员。

因此，本题正确答案是C.
25.企业国有资产是指国家对企业各种形式的出资所形成的（）。

A.固定资产
B.实收资本
C.负债
D.权益
【真题解析】
本题考查的考点是企业国有资产概念的内涵。

根据《企业国有资产法》，企业国有资产是指国家对企业各种形式的出资所形成的权益。

因此，本题正确答案是D.
26.根据《企业国有资产法》，企业国有资产属于国家即全民所有，由（）代表国家行使国有资产所有权。

A.全国人民代表大会
B.国务院
C.国家发展和改革委员会
D.财政部
【真题解析】
本题考查的考点是企业国有资产代表权主体。

根据《企业国有资产法》，企业国有资产属于国家即全民所有，由国务院代表国家行使国有资产所有权。

因此，本题正确答案是B.
27.根据《企业国有资产法》，重要的国有资本控股公司的合并，履行出资人职责的机构在做出决定或者向其委派参加该国有资本控股公司股东会（大会）会议的股东代表做出指示前，应当报请（）来批准。

A.国务院
B.上级人民政府
C.本级人民政府
D.上级履行出资人职权的机构
【真题解析】
本题考查的考点是履行出资人职责的机构的批准权。

根据《企业国有资产法》，重要的国有资本控股公司的合并，履行出资人职责的机构在做出决定或者向其委派参加该国有资本控股公司股东会（大会）会议的股东代表做出指示前，应当报请本级人民政府来批准。

因此，本题正确答案是C.
29.国有资本经营预算按（）单独编制，纳入本级政府预算，报本级人民代表大会批准。

A.年度
B. 半年度
C.季度
D.月度
【真题解析】
本题考查的考点是国有资本经营预算。

根据《企业国有资产法》，国有资本经营预算按年度单独编制，纳入本级政府预算，报本级人民代表大会批准。

因此，本题正确答案是A.
30.关于证券公司承销证券的说法中，错误的是（）。

A.证券公司承销证券应当同发行人签订代销或包销协议
B.证券公司对代销或包销的证券应当先行出售给认购人
C.证券公司可以为本公司事先预留所代销的证券
D.证券的代销、包销，期限最长不得超过90日
【真题解析】
本题考查的考点是证券承销。

证券公司承销证券应当同发行人签订代销或包销协议；证券公司对代销或包销的证券应当先行出售给认购人；证券公司绝对不可以为本公司事先预留所代销的证券；证券的代销、包销，期限最长不得超过90日。

因此，本题正确答案是C.
31.甲公司和乙银行签订借款合同，并以甲公司的办公楼作为抵押，借款合同到期，甲公司无力偿还借款，乙银行行使抵押权而取得该办公楼的所有权，根据《商业银行法》，乙银行应当自取得该办公楼（）年内将该楼予以处分。

A.1
B.2
C.3
D.5
【真题解析】
本题考查的考点是银行抵押物处置权。

根据《商业银行法》，“甲公司和乙银行签订借款合同，并以甲公司的办公楼作为抵押，借款合同到期，甲公司无力偿还借款，乙银行行使抵押权而取得该办公楼的所有权，乙银行应当自取得该办公楼2年内将该楼予以处分。

因此，本题正确答案是B.。

32.根据《信托法》，受托人违背管理职责或者处理信托事务不当对第三人所负债务或者自己所受到的损失，应当以（）
A.信托财产
B.受托人固有财产
C.委托人的固有财产
D.托财产和受托人的固有财产
【真题解析】。