柯里“政府利益分析说”

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我国目前在合同法领域确立的单边冲突规则,便在一 定程度上体现了利益分析的思想。 例如：《中华人民共和国合同法》第126条第2款规定, 在我国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作 经营合同、中外合作勘探开发自然合同,适用我国法 律。这一规定符合国际上保护内国资源和重大利益的 普遍实践。
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The ideological connotation
思想内涵
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政府利益分析说精要
传柯里学说将法律冲突分为三种“真实冲突”、 “虚假冲突”及“无冲突”。
法律冲突
真实冲突 虚假冲突 无利益冲突
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真实冲突,是指两国或两州以上之法律都与冲突法
案件有关联,且各国或各州均在适用其本国法或本州 法时,具有政府利益。柯里认为,只有在真实冲突案件 中,才会发生法律冲突的问题。此时,法院不能对各国 或各州的政府利益进行权衡,而只能适用法院地法。 原因在于,衡量别国或他州所具有的政府利益,已经超 越了法院的职责,这是一种高层次的政治功能,即使联 邦最高法院也不能这样做,更何况州法院。
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时代背景
historical background
思想内涵
The ideological connotation
影响评价
Impact assessment
案例分析
Case analysis
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Historical background
时代背景
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时代背景
传统美国冲突法理论普遍采用属地主义原则和既 得权原则。这种主要依靠若干连接因素来确定准据法， 并将外国法律与内国法律同等对待的法律选择理论对 于法律的实体内容较少考虑，当然也谈不上对个案正 义的重视。
而且受实用主义哲学思潮主张影响，美国的法学 界对传统的冲突法理论和制度进行了猛烈地抨击，提 出了许多新的理论，被称之为美国的冲突法革命。
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柯里的“政府利益分析说”就产生于美国冲突法 革命时期，在新实用主义思潮影响下,柯里的“政府 利益分析说”应运而生。
柯里教授提出的“政府利益分析说”是现代冲突 法理论中最有影响力的学说之一。
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根据当时安大略省的法律，非商用汽车的主人或 司机对其车内乘客的人身伤亡不负责任，不论其是否 有过失。但是纽约州的法律则没有此类规定。初审法 院和二审法院都依照传统冲突规范选择适用侵权行为 地法即安大略省的法律。纽约州最高法院的法官富德 对该案进行了最终的改判。他认为，传统的冲突规范 规范在此是不能适用的，法院应当依照利益分析的方 法确定应当适用的法律。
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虚假冲突,是指虽然涉案的不同国家或州的法律规
定不同,但实际上仅有一国或一州在法律适用上具有 政府利益。在这种情形下,柯里认为应适用具有利益 的州或国家的法律。
无利益冲突，是指没有任何一国或一州具有政府
的利益。在这种情况下,柯里认为,还应适用法院地法。
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“政府利益”→“立法意 图”
为一个州的立法机构,其成员的观点却往往受地方选
举的限制,因而这种立法机构在评估人类社会普遍关
注的事项上很难说是称职的。
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最后,如果立法机构意在使某项立法在案件中得
以适用,则此时进行政府利益分析就显得没有必要,因 为这种情况下法院并无选择的余地,除非该项立法是 任意性的,否则法院只能遵循其立法的指引,在所受理 的案件中适用该立法。
由此可见，州政府的利益与该州的立法意图
并非总是能够协调一致的,后者也不一定能够完美地 反映出前者;在涉外案件中适用某一州的法律,亦不等 于说只有该州才在这一案件中具有明确的利益。
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Impact assessment
影响评价
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评价
从学界来看,学者们对该理论褒贬不一,各持己见。赞同 的学者例如沙曼(JeffreyM. Shaman)教授认为利益分析说为 法律选择过程带来了革命性的变革,并使之进入了法律解释的 主流。它的影响是巨大的,真正地改变了人们认识法律选择的 方式。反对的学者例如布里梅耶(Lea Brilmayer)教授则认为, 政府利益分析说是座无地基的房屋,是建立在虚构的立法意图 之上的,将其视为是方法论的破产而拒绝接受该学说。相对于 学术界的热烈讨论而言,司法实务界对柯里学说的反应较为平 静。据美国博彻斯(Patrick J.Borchers)教授的调查统计,在
美国有4个州的法院采用了纯粹的政府利益分析说。
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对我国国际私法的影响：
人类的生存和发展都与利益相关,作为人类社会现 象的法律,当然也无一例外要体现人类的利益。而我 国国际私法作为国际私法的重要组成部分,那么其在 立法制度和司法实践中也不可避免地要体现自己国家 的利益。但我国所讲的国家利益只是从利益分析这一 方面来体现,这就和政府利益分析说的利益分析方法 有一定的共同之处。
柯里认为,各州的政府利益体现在它们自身的立法 意图中,换言之,每个州的立法意图即为该州的政府利 益。这一结论是值得商榷的。
首先,人们往往认为,一个州的立法机构所通过的法
案必然会反映出该州政府的一般意愿,但实际情况却 不尽如此,特别是根据那些早已大大落后于社会发展 现实的立法计划而制定出来的法律,其立法意图究竟 能在多大程度上体现州政可府编辑pp的t 利益就更加令人怀疑。10
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Case analysis
案例分析
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案例分析
“巴布科克诉杰克逊案”（Babco V.Jackson） 基本情况：纽约州的巴布科克小姐搭乘其邻居杰
克逊夫妇的汽车去加拿大安度周末。车行至加拿大安 大略省时，杰克逊先生驾车失控造成车祸，导致巴布 科克小姐受重伤。巴布科克小姐向纽约州法院起诉要 求就其所受伤害得到赔偿。
其次,事实上,州政府的利益有时甚至会与该州的
立法意图相冲突。这倒不是因为州的立法机
构有意要损害州政府的利益,而是由于从整体上讲,州
立法机构运作的政治环境使得它难以客观评估其具体
立法行为给州政府利益所带来的实际影响。
第三,从广义的人类社会来看,一个州的政府利
益通常体现在它与外州甚至外国的相互交往中。而作