《外国法制史》练习题一答案

《外国法制史》练习题一答案

一、名词解释：

1、无夫权婚姻：是罗马法上的一种婚姻制度，和有夫权婚相对，又称略式婚，到帝国时期广为流行。婚姻的目的不再以家庭利益为基础，完全改为以夫妻本人利益为前提，婚姻的条件是双方同意，不拘泥于任何方式和礼仪。在夫妻关系上，夫对妻无“夫权”，妻子没有服从丈夫的义务，夫妻之间形式上处于“同等地位”。

2、教会法又称寺院法、宗规法，它是随着基督教的形式和发展而逐渐形成的一种法律体系，

主要是关于教会本身的组织、制度和教徒生活守则的法规，同时对教会与世俗政权的关系、以及土地、婚姻家庭与继承、刑法、诉讼等方面也都有规定。它有广义和狭义之分，广义上的教会法泛指罗马天主教、东正教、基督教的其他教派的各种法规，狭义上的教会法专指在中世纪占重要地位的罗马天主教的法律。

3、司法审查权又称违宪审查权，它是指法院可以通过司法审判，审查立法机构制定的法令是否违反宪法，如果认为违宪即可以拒绝适用的方式，使其丧失法律效力。这一制度是1803年联邦最高法院在审理“马伯里诉麦迪逊”一案中，由马歇尔大法官以判例的形式确定的。它不仅加强了司法部门鼎足而立，并成为牵制它们的有效手段，而且也保证了宪法至上这一法制原则的实现。后来为各国所纷纷效仿。

4、辩论式诉讼是诉讼的开始由当事人一方提起，在审判过程中，当事人双方作为诉讼的主

体，权利平等，相互对抗，充分展开辩论，通过这在辩论弄清事实。法官只是主持审判，并不主动去调查取证，扮演的是“消极裁判者”的角色，最后在双方充分辩论的基础上做出裁决。它与纠问式诉讼的不同之处在于当事人和法官的地位和作用有很大的不同。

5、摩西十诫是摩西以上帝的名义所立的诫律。前四条是关于神与人的法律，后六条是关于人的法律。摩西十诫具有法律上的、宗教上的和道义上的特点，在摩西律法当中占有特别重要的地位。

6、教阶制度：是规定天主教神职人员的等级和教务管理的制度，是教会法中的一项重要制度。教会教阶一般分为教皇、大主教、主教、神甫等，统称为大教职，下面是修士、修女等从教职，在教务方面按照级别逐级对下行使管理权。

7、遵循先例原则是判例法的一个基本原则，它是判例法得以形成的基础。遵循先例原则的基本含义就是包括在以前判决中的法律原则对以后同类案件有约束力，具体地说就是：（1）高级法院的判决对下级法院处理同类案件有约束力；（2）同一法院的判决对其以后的同类案件具有约束力。

8．衡平法：指英美法渊源中独立于普通法的另一种形式的判例法，它通过大法官法院，即衡平法院的审判活动，以衡平法官的“良心”和“正义”为基础发展起来的。

9、“强制执行权”是指魏玛宪法第48条特别赋予总统的一种权力，它是指总统得用武力强制各邦遵守宪法和法律。宪法这种规定因袭了帝国宪法中赋予皇帝独裁的传统，为统治阶级镇压革命、消灭民主制定提供依据。后来，德国的反动势力正是利用它来策划和建立法西斯专政的。

10、纠问式诉讼是指诉讼不是由当事人自己提起或开始，而是由国家机关根据公众的告发或私人的控告开始对案件进行调查取证、审判、执行等，这和对抗制诉讼形成了鲜明的对比。纠问式诉讼在中世纪为教会的宗教裁判所所滥用，发展成了一种极端野蛮的审判制度，近世大陆法诸国一般也采取这种诉讼方式。

11、这是在日本法西斯化过程中，为了无限扩大军部的权力而出现的现象。1936年设立的“五相会议”，是指凡属重大决策问题不再由全体内阁员参加的内阁会议讨论，而只由首相、陆相、海相、外相和藏相（财政大臣）组成的会议决定，这样就把权力集中在了军部手中。

12.裁判官法：是指由罗马最高裁判官发布的告示、命令等所构成的法律。每一任最高裁判官在上任之初，都用口头或书面的方式发布公告或命令，提出自己的施政方针和审理案件拟采用的原则措施，这些原则和措施往往使得法律能够不断适应社会的发展，并能对市民法进行一些必要的补充和修正。后来它逐渐成为了罗马法的重要组成部分，并对英国衡平法的形成产生了重要影响。

二、单选题

1、C

2、B

3、B

4、A

5、D

6、A

7、A

8、C

9、A 10、A

11、B 12、A 1 3、C 14、B 15、B 16、C 17、A 18、A 19、C 20、A 21、A 2 2、A 23、C 24、A 25、C 26、A 27、A 2 8、C 29、A 30、D

三、多选题：

1、ACDE 3、BC 4、BCDE 4、ABC 5、ABC

6、ABD

7、ABCDE

8、AB

9、ABCD 10、ABCDE

11．ABCDE 12．ABC 13．ABCD 14．ABD 15．ABCD

四、简答题：

1、德国民法典是大陆法系一部代表性的民法典，在许多方面它与法国民法典都有着相当的不同，反映了资本主义在不同时代的发展情况，它具有如下特点：

（1）在贯彻资本主义民法基本原则方面已有若干变化。德国民法典和法国民法典一样贯彻了资本主义民法原则：1）私人财产所有权无限制。2）契约自由。3）过失责任，但已经有了很大不同。

首先，德国民法典在维护私有制的同时又规定了一些限制。

其次，在契约自由原则方面，德国民法典只承认意思表示的外部效力，在当事人本来意思和表示出来的意思不一致时，以表示出来的意思为准。

最后，关于侵权行为的归责原则，德国民法典规定了“过失责任”原则，但具有自己的特色。

（2）规定了法人制度，关于人身雇佣的条文在法典中具有一定地位。

法典用369个条文规定了社团法人和财团法人两类法人制度。规定了它们的性质、组织形式、活动方式和目的等等。

法典也专列一节详细规定了人身雇佣契约。其特点是：一方面对雇主利益特别照顾，另一方面也有若干规定在一定范围内保障了受雇佣者的某些权益。

（3）规定较多的“共同条款”（一般条款）以适应发展的需要。事实上，民法典包含“共同条款”，颇具普遍性，只是德国民法典中这类条款较多而已。这类条款虽为“法官造法”开创方便之门，但也因之弥补了制定法典时不能预测的客观变化和需要。它们也便于法官审时度势地做出符合统治阶级利益的判决。

（4）保留了较多的封建残余。法典用了较多的条文维护容克土地所有权和基于土地私有而产生的其他权利，这一点还表现在它维护男女不平等的法律地位及中世纪家长制上。

（5）法典以讲求精密、科学、严谨著称，但失之于艰深难懂。

2、（1）判例法制度的一个基本原则就是遵循先例原则，它是判例法的基础。遵循先例原则的基本含义就包括在以前判决中的法律原则对以后同类案件有约束力，具体来说：1）高级法院的判决对下级法院处理同类案件有约束力；2）同一法院的判决对其以后的同类案件具有约束力。

（2）就现在英国法院的审级关系来看：1）欧洲共同体法院的判决对处理同类案件的英国一切法院都有约束力；2）作为最高审级法院的贵族院的判决对处理同类案件的其他一切法院及其本身以后有约束力（对其本身的约束力，1966年以后有了改变）；3）上诉法院的判决对处理同类案件的一切下级法院有约束力，通常其本身以后也受约束；4）高等法院各