商经法-发起人责任承担】-

发起人责任
发起人是指为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或股份并履行公司设立职责的人，如有限责任公司“设立时的股东”。

发起人在公司设立过程中的相互关系是合伙关系。

发起人责任承担是发起人这个考点的重点和难点，在历年的考查中属于高频考点。

发起人责任从类型来分主要分为合同责任和侵权责任。

合同责任的承担一方面是看合同签订的主体，另一方面是看公司能否成为独立的民事主体，即公司成立后就可由公司承担合同责任，如果公司不能成立，则基于发起人之间的合伙关系这一性质应由发起人之间承担连带责任。

因此在做题中，合同责任的承担主要把握两个因素：一是以谁的名义，二是公司是否成立。

侵权责任的承担分为两个程序：外部程序和内部程序。

外部程序主要看公司能否成为独立的民事主体，即是否成立，公司成立则由公司承担，公司未成立，基于发起人之间的合伙关系由发起人之间连带；内部程序则为向过错人追偿。

【法条展示】《公司法解释三》
第一条为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。

第二条发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。

公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。

第四条公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。

部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。

因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。

第五条发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持；公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。

公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后，可以向有过错的发起人追偿。

【考点总结】
【真题演练】
李某和王某正在磋商物流公司的设立之事。

通大公司出卖一批大货车，李某认为物流公司需要，便以自己的名义与通大公司签订了购买合同，通大公司交付了货车，但尚有150万元车款未收到。

后物流公司未能设立。

关于本案，下列哪一说法是正确的？（2016/三/25）
A.通大公司可以向王某提出付款请求
B.通大公司只能请求李某支付车款
C.李某、王某对通大公司的请求各承担50%的责任
D.李某、王某按拟定的出资比例向通大公司承担责任
【答案】A
【解析】《公司法解释（三）》第二条规定，“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。

公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持”。

《公司法解释（三）》第四条第一款规定，“公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持”。

本题中，物流公司未设立，李某与通大公司签订的购货合同虽然是以李某的名义签订的，但该笔债务产生的原因是基于公司设立行为而产生，故公司设立失败时债权人通大公司可以要求李某和王某对此债务承担连带清偿责任，A项正确，当选。

B项错误，不当选。

《公司法解释（三）》第四条第二款规定，“部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例，按照均等份额分担责任”。

该条规定的是发起人内部责任承担的规则，但是不能对外部的债务人通大公司产生约束力。

C、D两项错误，不当选。

故本题选A。