信托业经营的法律定位与公平竞争
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托业经 营 的法律定 位又 开始模 糊起来 。最近证 券投
资类信 托业务 被严 格 限制 开设 证 券 账户 的数 量 ， 信 政 合作业 务 由于 受 到财 政 部 “ 担保 禁 令 ” 的影 响 严 重 下降 ， 信合 作业 务被采 取 了严格 控制措 施等 ， 银 使 业 界再一 次关 注我 国信托业 经 营的法 律定位 与不 同
我 国信托业 自 １７ ９９年恢 复 以来 ， 一直没 有一 个
明确 的法 律定 位 ， 初 是 作 为银 行 传 统业 务 手 段 的 最 补充 ， 者 是 作 为 政 府 筹 集 资 金 的 工 具 。２ ０ 或 ０ １年 后， 随着《 托 法》的颁 布 和 《 托 投 资 公 司 管 理 办 信 信
河南省政 法管理干部 学院学报
２１年第 １ （ ０１ 期 总第 １４期） ２
信 托 业 经 营 的法 律 定 位 与 公 平 竞争
刘 少 军
（ 国政 法 大学 财税金 融法 研究所 ， 京 １０ ８ ） 中 北 ０ ０ ８ 摘 要 ： 照我 国现行 的金 融法律框 架 ， 融 业 实行 的是 分业 经 营、 按 金 分业 管理 ， 信托 业 享有 完全独 立于银
行、 证券和保险业的业务专营权。但是 ， 这种专营权逐渐被各种部 门规章以“ 委托理财” 之名打破 ， 使非信托 业事实上都享有 了经营信托的权利， 再加之信托业 自身能力的限制 ， 必然 出现业务 经营的 困境 ， 甚至不得不 事实上违规经营。“ 委托理财” 实质上是一种非纯粹信托或称准信托 ， 是对现行 法律的有意规避 ， 是造成信 托 业 困境 和 不公平 竞争 的主要根 源。 因此 ， 必须明确 信托 的认 定 标 准 ， 信托 业 经 营一 个合 理 的 法律 定位 ， 给
学会银行法学研究会副会 长。 ① 参见我 国现行《 证券法 》 第六条 ，保 险法》 《 第八条的规定 。 ② 参见我 国现行《 托法》 四条的规定。 信 第
③ ④
８ ４
该办法于 ２ ０ ０ ７年实施 ， 它由 ２０ ０ ２年颁布的《 信托投资公司管理办法》 修改而成。 参见《 信托公司符理办法》 第七条 的规定 。
金融 行业 之 间的公 平 竞争 问题 。本 文试 在前 人研究
成果 的基础 上 ， 就此 问题 谈 一点 自己的看法 。
一
在 我 国现 行法 律 体 系 中 ， 具体 规 范信 托业 业务 范 围的法 规是 《 信托 公 司管理 办法 》 ③。在 该办 法 中 规定 ： 除法 律法 规另 有规 定之外 ， 经批 准任何 单位 未 和个人 不得 经 营信 托业 务 ， 任何 经 营单 位 不得 在 其 名称 中使用 “ 托 公 司 ” 样④。并 且 ， 信 字 在该 办 法 中
产权信托 ； 作为投资基金或基金管理公 司的发起 人 从事 投资 基金业 务 ； 营企 业 资产 的重组 、 经 购并 及项
目融 资 、 司理 财 、 务顾 问 等业 务 ； 托 经 营 国务 公 财 受
院有 关部 门批 准 的证 券 承 销业 务 ； 理居 间 、 询 、 办 咨
除 国家另 有规 定外 ， 业 银 行 在 中 国境 内不得 从 事 商 信托 投资 和证 券经 营 业 务 ， 不得 向非 自用 不动 产 投 资或 者 向非 银行 金 融机 构 和企 业 投 资⑤。证券 公 司 也 只能经 营 ： 券经 纪 ； 券投 资咨询 ； 证 证 与证 券交 易 、 证 券 投资 活动有 关 的财务顾 问 ； 证券 承销 与保荐 ； 证 券 自营 ； 券资产 管 理 ； 证 以及 其他 证券 业务 。保 险公
实现 银行 业 、 托 业、 信 证券 业 、 险 业之 间基 本公 平 的竞争 。 保
关键 词 ： 法规 矛盾 ； 信托 困境 ； 平竞 争 ； 公 委托 理财 ； 纯粹 信托 ； 法律 定位
中图分 类号 ： ９ ２ ２ ２ 文 献标 识码 ： 文章 编 号 ：０ ８— ９ １ ２ １ ） １ ０ ８ ０ Ｄ ２ ．８ Ａ １０ ６ ５ （ ０ １ ０ — ０ ４— ７
可以经 营 以下 部分 或全部 本外 币业 务 ： 资金信 托 ； 动 产信 托 ； 不动 产信 托 ； 价 证 券信 托 ； 他 财 产 或 财 有 其
业 、 险业 的相 关法 律 中 ， 保 也对 其经 营信 托业务 作 出
了明确 的限制 性 规 定 。按 照 我 国现 行 法 律 的规 定 ：
、
我 国信托 业务 经营 的法规 矛盾
我 国不 同金融 行业 之间 的基本 经 营原则是 分业
对信托业的业务范围作 出了明确的规定 ， 信托公司
收 稿 日期 ：ＯＯ—ｌ ２ｌ Ｏ一１ ５
作者简介： 刘少军 （９ ３ １６ 一
） 男 ， 宁朝 阳人 ， ， 辽 中国政法大学教授 、 士生导师 ， 博 财税金融法研究所所 长、 金融法研究 中心 主任 ， 中国法
经 营 、 业 管 理 ， 照 现行 法 律 规 定 ： 行 业 、 托 分 按 银 信 业、 证券 业 、 险 业 实行 分 业 经 营 、 业 管理 ， 保 分 银行 、 信托 、 券 、 险 业 务 机 构 应 分 别 设 立①。 同时 ， 证 保 我 国《 托法 》 信 规定 ： 托人 采 取信 托 机 构形 式 从 事信 受 托 活 动 ， 组 织 和 管 理 由 国务 院 制 定 具 体 办 法②。 其 由此 可见 ， 在我 国现行 金融 法律 体系 中 ， 托业 应该 信 是一个 独立 的金 融 行业 ， 信托 业 的核 心业 务应 该 与 银 行业 、 证券 业 、 险业 的核 心 业 务有 所 区别 ， 成 保 形
在 主 营业务上 各 有侧重 的部 门格 局 。
（ ） 一 信托 业 经营 范 围的法规依 据
法》 《 、信托投资公 司资金信托管理暂行办法》 的实
施 ， 托业 开始逐 渐 向其 本业 回归 。但是 ， 信 随着 我 国 银 行业 、 证券 业 和保 险业 相继 开展 委托理 财业 务 ， 信
资类信 托业务 被严 格 限制 开设 证 券 账户 的数 量 ， 信 政 合作业 务 由于 受 到财 政 部 “ 担保 禁 令 ” 的影 响 严 重 下降 ， 信合 作业 务被采 取 了严格 控制措 施等 ， 银 使 业 界再一 次关 注我 国信托业 经 营的法 律定位 与不 同
我 国信托业 自 １７ ９９年恢 复 以来 ， 一直没 有一 个
明确 的法 律定 位 ， 初 是 作 为银 行 传 统业 务 手 段 的 最 补充 ， 者 是 作 为 政 府 筹 集 资 金 的 工 具 。２ ０ 或 ０ １年 后， 随着《 托 法》的颁 布 和 《 托 投 资 公 司 管 理 办 信 信
河南省政 法管理干部 学院学报
２１年第 １ （ ０１ 期 总第 １４期） ２
信 托 业 经 营 的法 律 定 位 与 公 平 竞争
刘 少 军
（ 国政 法 大学 财税金 融法 研究所 ， 京 １０ ８ ） 中 北 ０ ０ ８ 摘 要 ： 照我 国现行 的金 融法律框 架 ， 融 业 实行 的是 分业 经 营、 按 金 分业 管理 ， 信托 业 享有 完全独 立于银
行、 证券和保险业的业务专营权。但是 ， 这种专营权逐渐被各种部 门规章以“ 委托理财” 之名打破 ， 使非信托 业事实上都享有 了经营信托的权利， 再加之信托业 自身能力的限制 ， 必然 出现业务 经营的 困境 ， 甚至不得不 事实上违规经营。“ 委托理财” 实质上是一种非纯粹信托或称准信托 ， 是对现行 法律的有意规避 ， 是造成信 托 业 困境 和 不公平 竞争 的主要根 源。 因此 ， 必须明确 信托 的认 定 标 准 ， 信托 业 经 营一 个合 理 的 法律 定位 ， 给
学会银行法学研究会副会 长。 ① 参见我 国现行《 证券法 》 第六条 ，保 险法》 《 第八条的规定 。 ② 参见我 国现行《 托法》 四条的规定。 信 第
③ ④
８ ４
该办法于 ２ ０ ０ ７年实施 ， 它由 ２０ ０ ２年颁布的《 信托投资公司管理办法》 修改而成。 参见《 信托公司符理办法》 第七条 的规定 。
金融 行业 之 间的公 平 竞争 问题 。本 文试 在前 人研究
成果 的基础 上 ， 就此 问题 谈 一点 自己的看法 。
一
在 我 国现 行法 律 体 系 中 ， 具体 规 范信 托业 业务 范 围的法 规是 《 信托 公 司管理 办法 》 ③。在 该办 法 中 规定 ： 除法 律法 规另 有规 定之外 ， 经批 准任何 单位 未 和个人 不得 经 营信 托业 务 ， 任何 经 营单 位 不得 在 其 名称 中使用 “ 托 公 司 ” 样④。并 且 ， 信 字 在该 办 法 中
产权信托 ； 作为投资基金或基金管理公 司的发起 人 从事 投资 基金业 务 ； 营企 业 资产 的重组 、 经 购并 及项
目融 资 、 司理 财 、 务顾 问 等业 务 ； 托 经 营 国务 公 财 受
院有 关部 门批 准 的证 券 承 销业 务 ； 理居 间 、 询 、 办 咨
除 国家另 有规 定外 ， 业 银 行 在 中 国境 内不得 从 事 商 信托 投资 和证 券经 营 业 务 ， 不得 向非 自用 不动 产 投 资或 者 向非 银行 金 融机 构 和企 业 投 资⑤。证券 公 司 也 只能经 营 ： 券经 纪 ； 券投 资咨询 ； 证 证 与证 券交 易 、 证 券 投资 活动有 关 的财务顾 问 ； 证券 承销 与保荐 ； 证 券 自营 ； 券资产 管 理 ； 证 以及 其他 证券 业务 。保 险公
实现 银行 业 、 托 业、 信 证券 业 、 险 业之 间基 本公 平 的竞争 。 保
关键 词 ： 法规 矛盾 ； 信托 困境 ； 平竞 争 ； 公 委托 理财 ； 纯粹 信托 ； 法律 定位
中图分 类号 ： ９ ２ ２ ２ 文 献标 识码 ： 文章 编 号 ：０ ８— ９ １ ２ １ ） １ ０ ８ ０ Ｄ ２ ．８ Ａ １０ ６ ５ （ ０ １ ０ — ０ ４— ７
可以经 营 以下 部分 或全部 本外 币业 务 ： 资金信 托 ； 动 产信 托 ； 不动 产信 托 ； 价 证 券信 托 ； 他 财 产 或 财 有 其
业 、 险业 的相 关法 律 中 ， 保 也对 其经 营信 托业务 作 出
了明确 的限制 性 规 定 。按 照 我 国现 行 法 律 的规 定 ：
、
我 国信托 业务 经营 的法规 矛盾
我 国不 同金融 行业 之间 的基本 经 营原则是 分业
对信托业的业务范围作 出了明确的规定 ， 信托公司
收 稿 日期 ：ＯＯ—ｌ ２ｌ Ｏ一１ ５
作者简介： 刘少军 （９ ３ １６ 一
） 男 ， 宁朝 阳人 ， ， 辽 中国政法大学教授 、 士生导师 ， 博 财税金融法研究所所 长、 金融法研究 中心 主任 ， 中国法
经 营 、 业 管 理 ， 照 现行 法 律 规 定 ： 行 业 、 托 分 按 银 信 业、 证券 业 、 险 业 实行 分 业 经 营 、 业 管理 ， 保 分 银行 、 信托 、 券 、 险 业 务 机 构 应 分 别 设 立①。 同时 ， 证 保 我 国《 托法 》 信 规定 ： 托人 采 取信 托 机 构形 式 从 事信 受 托 活 动 ， 组 织 和 管 理 由 国务 院 制 定 具 体 办 法②。 其 由此 可见 ， 在我 国现行 金融 法律 体系 中 ， 托业 应该 信 是一个 独立 的金 融 行业 ， 信托 业 的核 心业 务应 该 与 银 行业 、 证券 业 、 险业 的核 心 业 务有 所 区别 ， 成 保 形
在 主 营业务上 各 有侧重 的部 门格 局 。
（ ） 一 信托 业 经营 范 围的法规依 据
法》 《 、信托投资公 司资金信托管理暂行办法》 的实
施 ， 托业 开始逐 渐 向其 本业 回归 。但是 ， 信 随着 我 国 银 行业 、 证券 业 和保 险业 相继 开展 委托理 财业 务 ， 信