第四章合同法

例：吴某与张某于1999年10月2日举行结婚典礼。同日吴某将拍摄 婚礼活动的一卷胶卷交给某彩色扩印公司冲印，并预交冲引费24元， 彩色扩印公司开出一张印单交给吴某。印单上事先印好了“如遇意 外损坏或遗失，本店赔偿同类、同号胶卷一卷或相当价值的现金” 的字样。后彩色扩印公司将该胶卷遗失。吴某要求赔偿精神损失， 彩色扩印公司引用免责条款，只同意赔偿一个胶卷的钱。下列哪一 种观点是正确的?（ ） A彩色扩印公司只负退还扩印费和赔偿同类同号胶卷或相当价值现金 的责任 B应按《消费者权益保护法》的规定，认定印单上的责任条款无效 C应按《合同法》的规定确认印单上的责任条款显失公平，予以撤销 D彩色扩印公司违约，且遗失的是有珍贵纪念意义的照片，应赔偿吴 某精神损失 [答案]B
案情： 甲系某大学三年级女生。2003年5月5日，甲到国际知名连锁店乙 超市购物，付款结账后取回自带的手袋，正要走出超市大门时， 被超市保安阻拦。保安怀疑甲携带了未结账的商品，欲将甲带到 超市值班经理办公室处理。甲予以否认，争执过程中引来众多顾 客围观。后在经理办公室，甲应值班经理要求出示了所买商品及 结账单据。值班经理将甲自带的手袋打开检查，并叫来女工作人 员对甲进行了全身搜查，均未查出未结账的商品，遂将甲放走。 事后，甲在超市被搜身的消息在本校乃至其他高校传开，甲成了 倍受关注的“新闻人物”，对甲形成了巨大的精神压力，出现了 失眠、头晕等症状，无法继续学业，医生建议其做心理治疗。甲 认为乙超市侵害了自己的人格权，遂提起诉讼，请求判决乙超市 赔偿精神损害10万元。
《刑法》第二百四十五条 【非法搜查罪】 【非法侵入住宅罪】非法搜查他人身体、住宅， 或者非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒 刑或者拘役。 司法工作人员滥用职权，犯前款罪的，从 重处罚。
《刑事诉讼法》第一百一十二条：“搜查妇女 的身体，应当由女工作人员进行。”
《消费者权益保护法》第二十五条 经营者不 得对消费者进行侮辱、诽谤，不得搜查消费者 的身体及其携带的物品，不得侵犯消费者的人 身自由。
双务合同，是指双方互负债务的合同。 单务合同，是指仅一方负担债务，对方不 负担债务的合同。
第一百九十六条 借款合同是借款人向贷 款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百一十一条 【自然人借款的利息】 自然人之间的借款合同对支付利息没有约定 或者约定不明确的，视为不支付利息。
区分有偿、无偿合同的意义有三： (1)有偿合同当事人的注意义务较无偿合同的重，其例有三： ①《合同法》第189条：赠与人仅在故意、重大过失致对方损 害时方承担合同责任，而一般有偿合同以无过错责任为原则。 ②《合同法》第374条：无偿保管合同的保管人仅在故意、重 大过失致对方损害时方承担责任，有偿保管合同的保管人承担 过错责任。 ③《合同法》第406条：无偿委托合同的受托人仅在故意、重 大过失致对方损害时才承担责任，有偿委托合同的受托人承担 过错责任。 (2)纯获利益的赠与等无偿合同，不要求获益当事人具有完全行 为能力，但有偿合同对当事人的行为能力要求较高。 (3)善意取得的构成以第三人与无权处分人之间是有偿交易为要 件。
《民法通则》第一百零一条 【名誉权】公民、法人 享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮 辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。 《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通 则>若干问题的意见》 １４０．以书面、口头形式宣场他人的隐私，或者捏 造事实公然丑化他人人格，以及用侮辱、诽谤等方式 损害他人名誉，造成一定影响的，应当认定为侵害公 民名誉权的行为。 以书面、口头等形式诋毁、诽谤法人名誉，给法人造 成损害的，应当认定为侵害法人名誉权的行为。
第二百七十条 【合同形式要求】建设工程合同应当 采用书面形式。 第二百七十六条 【工程监理】建设工程实行监理的， 发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同。 发包人与监理人的权利和义务以及法律责任，应当依照 本法委托合同以及其他有关法律、行政法规的规定。 第三百三十条 【定义、种类与形式】技术开发合同是 指当事人之间就新技术、新产品、新工艺或者新材料及 其系统的研究开发所订立的合同。 技术开发合同包括委托开发合同和合作开发合同。 技术开发合同应当采用书面形式。 第三百四十二条 【合同种类与形式】技术转让合同包 括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让、专利 实施许可合同。 技术转让合同应当采用书面形式。
（一）合同订立概述 （二）合同的内容与形式 第十二条 【合同内容】合同的内容由当事人约 定，一般包括以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任； （八）解决争议的方法。 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。
本案双方的主要事实争议是：乙超市在对甲进行全身搜查时，是 否强令甲脱去了内衣。对此，双方均未提出充分的证据。双方的 主要法律争议是：超市在每年失窃数额巨大的情况下，是否有权 对顾客进行搜查。乙超市认为自己在超市内已张贴告示，保留对 顾客进行搜查的权利。一审法院认为乙超市不能提出没有强令甲 脱去内衣进行搜查的证据，故对脱衣搜查的事实予以认定；认为 乙超市的搜查行为侵犯了甲的人格权，且侵权情节恶劣，后果较 为严重，同时考虑到当地经济发展水平较高，判决被告赔偿精神 损害11万元。乙超市不服，提出上诉。
二审法院除认为一审判决认定乙超市强令甲脱内衣进行搜查的 事实证据不足外，对一审认定的其它事实予以维持，酌情改判乙 超市赔偿甲精神损害1万元。甲对二审判决不服，以赔偿太少为由， 申请再审，请求将赔偿数额改为11万元。
《宪法》第三十七条 【人身自由】中华人民共和国 公民的人身自由不受侵犯。 任何公民，非经人民检察院批准或者决定或者人 民法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕。 禁止非法拘禁和以其他方法非法剥夺或者限制公 民的人身自由，禁止非法搜查公民的身体。 第三十八条 【人格尊严不受侵犯】中华人民共和 国公民的人格尊严不受侵犯。禁止用任何方法对公民 进行侮辱、诽谤和诬告陷害。
例1：甲入一便利店购买矿泉水一瓶，饮用前发 现内有杂质，遂去退换。店主乙指着店堂告示 “商品一旦售出，概不退换”对甲说：“本告示 为我们的合同不可或缺的一部分，请你自重。” 甲不服，遂起纠纷。问：乙之说法于法有据否? 于法无据。 例2：顾客购买两条毛巾索要发票，经营者以 “小额商品，不开发票’’之店规告甲，并加以 拒绝。经营者之如此作法，可否? 不可以。
56．甲、乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿 提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴。 对于该协议，下列哪些说法是正确的？ A．属于无名合同 B．属于实践合同 C．应适用合同法总则的规定 D．可以参照适用合同法关于租赁合同的规定
答案：ACD
提
概述
纲
合同的订立 合同的效力 合同的履行 合同的变更、转让与终止 合同责任
第一百八十九条 【赠与人的赔偿责任】因赠与人故 意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人 应当承担损害赔偿责任。 第三百七十四条 【保管物毁损、灭失的责任承担】 保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的， 保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管 人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。 第四百零六条 【委托人损失的责任承担】有偿的委 托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人 可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意 或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔 偿损失。 受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。
第三十六条 【合同成立的特殊情形】法律、行政 法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当 事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方 接受的，该合同成立。 第三十七条 【合同成立的特殊情形】采用合同书 形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已 经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。
甲、乙之间的合同之所以为单务、有偿合同，原因 在于该合同是实践性合同，甲将1万元交给乙，合同方 为成立。合同成立后，甲无债务，但乙对甲有债务(偿 本付息)，故为单务合同。 答案： A、C
要式合同：
《合同法》第一百九十七条 【形式与内容】借款 合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除 外。 第二百一十五条 【形式要求】租赁期限六个月以 上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的， 视为不定期租赁。 第二百三十八条 【合同形式与内容】融资租赁合 同的内容包括租赁物名称、数量、规格、技术性能、 检验方法、租赁期限、租金构成及其支付期限和方式、 币种、租赁期间届满租赁物的归属等条款。 融资租赁合同应当采用书面形式。
第四十条 【格式条款的无效】格式条款具有本法第五十 二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免 除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款 无效。 第五十二条 【无效合同】有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十三条 【免责条款无效的情形】合同中的下列免责 条款无效： （一）造成对方人身伤害的； （二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。
分则 第九章 买卖合同 第十章 供用电、水、气、热力合同 第十一章 赠与合同 第十二章 借款合同 第十三章 租赁合同 第十四章 融资租赁合同 第十五章 承揽合同 第十六章 建设工程合同 第十七章 运输合同 第十八章 技术合同 第十九章 保管合同 第二十章 仓储合同 第二十一章 委托合同 第二十二章 行纪合同 第二十三章 居间合同
《合同法》第三十九条 【格式条款】采用格式条款订 立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定 当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方 注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对 该条款予以说明。 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立 合同时未与对方协商的条款。 《保险法》第十七条 订立保险合同，采用保险人提供 的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格 式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订 立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作 出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书 面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者 明确说明的，该条款不产生效力。
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《消费者权益保护法》第二十四条 经营者不 得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式 作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减 轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民 事责任。 格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款 所列内容的，其内容无效。
司法权具有“被动性”（消极性）特征， 以“不告不理”为原则。 即法院不仅受理案件要受当事人起诉的限 制，而且判决也要受当事人诉讼请求的约 束。
第四章 合 同 法
提
概述
纲
合同的订立 合同的效力 合同的履行 合同的变更、转让与终止 合同责任
（一）合同的概念、特征 《合同法》第二条 【适用范围】本法所 称合同是平等主体的自然人、法人、其他组 织之间设立、变更、终止民事权利义务关系 的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议， 适用其他法律的规定。
第二十五条 【承诺生效的效力】承诺生效时合同成 立。 第二百一十条 【自然人借款】自然人之间的借款合 同，自贷款人提供借款时生效。
单务、双务合同的区分，非常类似于无偿、有偿合同 的区分。 一般而言，单务合同也即无偿合同，双务合同也即有 偿合同，但他们并非一一对应关系。
例：甲、乙为兄弟，甲借给乙人民币1万元，约定年息 800元。问：甲、乙的借款合同是：( ) A有偿合同 B无偿合同 C单务合同 D双务合同