常用涉外合同风险防范方案

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违约责任的运用

甲公司与乙公司签订了一份买卖合同。合同约定：乙公司供给甲公司限 量生产的X型号的手表1000块，每块单价100元；甲公司应交付定金3万 元；如果一方违约，则应支付总价款的20%作为违约金。合同签订后， 甲公司立即将3万元定金交付乙公司，并很快与丙公司就同一批货物签订 了一份买卖合同，每块表单价120元。后乙公司没有按期履行合同。由 此导致甲公司无法履行与丙公司之间的合同，为此甲公司向丙公司支付 违约金2万元。 甲方应如何主张自己的索赔？
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违约责任的运用

违约责任的类型
强制履行
补救措施（修理、更换、重作、退货、减价） 损害赔偿
违约金
定金

损害赔偿的范围 （1）完全赔偿，违约造成的损失； （2）可得利益损失； （3）合理预见，不应超出订立合同的（应当）预见。
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合同形式
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合同形式— 家私承揽纠纷案

案情介绍： 某酒店装修，由佳美公司承接酒店的木雕和家具制作，开工 前双方未签署合同，也未就价格达成一致。工程进行过程中，酒店的现 场人员对工程数量进行了确认。施工结束后，佳美公司提供了施工清单 和造价总额并要求酒店支付，酒店以价格过高为由决绝，后双方协商未 果，佳美公司诉至法院，要求酒店支付工程款并承担违约责任。该案最 终以酒店同意支付工程款和解结案。 风险防范：签订书面合同。 集团规定：人民币叁万元（含）以上协议行为应以书面合同形式进行。

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预期违约与不安抗辩权
法律效果： （1）一时性阻却请求权行使：中止履行 （2）永久性阻却请求权行使：解除合同

案例介绍 2005年集团某下属公司与北京听网音乐公司签署了股权转让合同，将集 团下属公司持有的某公司的 50% 的股权以 400 万的价格转让给听网音乐 公司。合同约定，听网公司在股权转让手续完成后，支付股权转让款。 签署后，听网音乐公司的经营陷入混乱，公司总裁卷款潜逃。听网公司 根据协议要求办理股权转让手续，但集团下属公司予以拒绝，理由是股 权转让款很可能无法收回。
和解结案。

购房案（根据出卖人的指示，向第三人支付房款） 风险防范：一张纸胜过千言万 语
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包机款纠纷案

某日，某航空公司的账户中突然转入了80万元人民币，汇款人张光
远，汇款原因包机款。之后该公司财务人员与其合作单位国际旅行 社联系，询问80万元是否由国际旅行社安排支付，得到确认后，国
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违约责任的运用
“三金”（损害赔偿金、违约金、定金）的关系 （1）定金与违约金不得并用（合同法第116条） （2）违约金与损害赔偿金范围应当大致相当—违约金的调整 过高、过低；调整
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例： （一）价格推定（合同法62、63） （二）履行地点的推定（合同法62、141） （三）履行方式、费用的推定

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广告合同纠纷案

机场某机场与两家公司签署了《广告业务约定书》，有效期一年，合同 履行结束，该两家公司却拒付广告款。多次催款无效后，机场遂将两家 公司诉至法院，后其中一家和解结案，另一家虽然法院判决支付机场胜 诉，但欠款至今尚未追回。 风险防范：增加首付款数额，减少尾款，平等条件下，争取有利条款
王京京以酒店逾期交房超过60天为由拒绝办理房屋交付手续，并且要求酒店承
担违约责任，双倍返还定金。双方协商未果，王京京遂将酒店诉上法庭。
风险防范：实事求是，不要设定不可能完成的任务。
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口头 书面 一般书面形式： 担保法：保证、抵押、质押、定金合同 合同法：金融机构借款合同、融资租赁、建设工程、技术开发和技术转 让 其他法：著作权转让合同、合伙合同、劳动合同 特殊书面形式： （1）审批形式：中外合资合同、中外合作合同、向外国人转让专利合同 （2）公证形式：外国人在中国的收养协议、法院强制执行的债权文书

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单方解除权

法定解除权的产生（合同法第94条）
1．不可抗力 不能预见、不能避免、不可克服 2．迟延履行 经催告，合理期限內，仍不履行的 3．预期违约 明确表示不履行主要债务 4．根本违约



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合同风险防范

课程目的 合同订立前及过程中的风险防范 合同履行过程中风险防范


诉讼时效
合同签署报批程序、授权及其他
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购房纠纷案 — 案情简介
2001年7月，王京京（买受人）与某酒店（出卖人）签署了8套房屋的购房合同， 约定酒店应于2001年9月30日之前完成房屋的竣工验收，办理交房手续；如出卖 人逾期60日交房，则应向买受人支付房屋价款的万分之五作为违约金，如超过 60日，则买受人有权解除合同，同时要求出卖人承担违约责任。合同签署之后， 王京京即支付了12万元的定金。2001年12月18日，房屋的竣工验收手续完成 ，
际旅行社向其出具了一份付款说明。数月之后，汇款人张光远以航
空公司不当得利为由将其诉至法院，要求其返还80万元。该案目前 尚在审理过程中。

本案对于第三人的履行却没有任何事前的约定，收到汇款后，未向 实际履行的汇款人确认，导致第三人向合同当事人提出追索请求。
风险提示：天上不会掉馅饼
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订立前风险防范

主体资格审查
营业执照、经营许可证及其他证件（购房案）

合同条款设计
标的、质量、价款、履行、违约责任争议解决等（广告合同案）

合同形式 书面、口头（家私承揽案）
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合同条款设计

合同法12条，海航集团合同管理手则13、14条
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合同履行过程中风险防范

合同履行第三人的问题 预期违约与不安抗辩权的行使 情势变更 违约责任的适用问题 单方解除权
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要约与要约邀请 要约邀请是希望他人向自己发出要约的表示 典型的要约邀请：寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商 业广告 例： 招标：招标公告——投标——定标——订立书面合同 拍卖：拍卖公告——竞价——拍定——订立书面合同

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合同履行中的第三人问题

1997年，某营业部与银行签署了房屋租赁合同，为期5年。1999年， 根据银行的口头指示，营业部将该年的租金6万余元打入了银行一下 属公司的账户。2000年，政府对房屋所在地段拆迁改造，营业部遂 搬迁至新的办公点。因相关费用未结清，被银行以拖欠租金、水电 费等为由诉至法院，并要求营业部支付1999年租金6万余元。后该案
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预期违约与不安抗辩权
构成要件： （1）在同一双务合同而互负债务 （2）双方债务有先后履行顺序 （3）先给付一方债务届至 （4）先给付一方发现有令其对待给付不能实现的不安事由

行使方式： （1）先给付一方有确切证据证明对方有不能为对待给付的危险 （2）中止履行，并及时通知对方 （3）若对方恢复履行能力或提供适当担保的，应当继续履行 （4）对方未能及时恢复履行能力，亦未提供担保的，可以解除合同


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违约责任

一方当事人不履行合同或履行合同义务不符合约定，承担的民事责任
不履行合同债务或履行不符合约定或法律规定的一方向另一方承担 可以由当事人在法律允许的范围內约定 财产责任，补偿性性质



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要约和承诺
承诺（合同法第21条） （1）承诺须由受要约人做出 （2）承诺须在承诺期间内到达——否则构成逾期承诺 （3）承诺须与要约内容相一致——否则构成承诺变更

承诺的两种特殊形态 （1）承诺变更（新要约） （2）逾期承诺（除非明示接受，否则不生效）

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缔约过失责任
（一）构成要件 1．在合同订立阶段发生

2．一方当事人基于过错违反诚实信用原则产生的注意、保护、告知、 保密的义务 3．导致相对人信赖利益的损失 （二）基本类型 1．恶意磋商导致合同不成立（42条第1款） 2．订约欺诈导致合同不成立（42条第2款） 3．泄露或不当使用在合同订立中知悉的对方商业秘密（第43条） 4．因一方过失致合同无效或被撤销（第58条） 5．其它在合同订立中违反诚信原则的缔约过失行为
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合同的成立

合同成立的时间 （1）原则：承诺到达，合同成立； （2）例外：成约定金、合同书、确认书 （3）特殊情况：因履行而治愈、交叉要约 合同成立的地点 （1）原则：承诺到达地为合同成立地； （2）例外：合同书签订地为合同成立地。

合作协议 甲方：….. 乙方：….. ………… ………… …………
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情势变更

合同成立后，客观情况因不可归责于双方当事人的原因发生异常变化， 致使合同的基础动摇或丧失，若继续履行合同将对一方当事人没有意义 或者造成重大损失。 国家经济政策重大调整、市场的异常变动（武汉市煤气公司诉重庆检测 仪表厂） 在于消除合同履行中因情势变更而导致的双方当事人利益严重失衡的状 态
企业合同风险防范
海航集团审计与法律事务室 二○○七年三月
课程目的

结合《海航集团合同管理手则》，海航集团合同管理系统的使用，介绍 合同法的相关内容。
结合案例内容，了解关于合同签订、履行程序的法律特征及如何防范风 险。 结合实践情况了解担保合同的类型及风险的控制。 海航集团合同签订报批程序及授权的使用。

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合同订立过程中风险防范

要约与承诺 成立的时间和地点 缔约过失责任


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要约和承诺
要约（合同法第14条） （1）要约须是由特定人发出的意思表示 （2）要约须向特定的受要约人发出，例外为对不特定人的要约 （3）要约须有明确的缔约意图 （4）要约须内容具体、确定
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缔约过失责任案例

2004年某小区开发商通过招标方式确定先期物业管理公司，某物 业公司中标，并且小区开发商也向该物业公司发出了中标通知，但 后来开发商却拒绝与该公司签署物业管理合同。

物业公司该如何维护自己的利益？
标的物，数量，质量，价款、报酬及税费、支付方式、合同有效期、违 约责任、争议解决、法律适用等

标的 质量 数量 ……… ………
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合同条款设计—漏洞补充
漏洞补充：合同法第（61、62条） （1）协议补充 （2）合同其它条款 （3）交易习惯