【参考借鉴】民事诉讼法复习资料(完整版).doc

第一节简答题

一、当事人诉讼行为

（一）概念

当事人诉讼行为，是指作为民事诉讼法律关系主体的当事人实施的，能够引起诉讼上法律后果的行为。

（二）分类

大陆法系的诉讼行为理论通常将当事人的诉讼行为分为取效性诉讼行为和与效性诉讼行为。

1、取效性诉讼行为，是指其自身无法单独直接获得所要求的诉讼效果，因而必须借助法院的相应行为才能获得所要求的诉讼效果的诉讼行为。

1）当事人的取效性诉讼行为只能向受诉法院实施；

2）受诉法院应当依法调查当事人的取效性诉讼行为是否合法或有无理由。

2、与效性的诉讼行为，是指无需借助受诉法院的相应行为即可直接获得预期的诉讼效果的诉讼行为。1）当事人的与效性诉讼行为大多向受诉法院实施，少数情况下也可以向当事人或者第三人实施；

2）与效性诉讼行为既可以是单方当事人实施，也可以是双方当事人共同实施。前者如当事人的自认，原告放弃或者变更诉讼请求；后者如自行和解。

（三）具体类型

1、请求

请求，是指当事人向法院提出的，要求法院在一定范围内作出裁判的意思表示。

1）对于原告而言，请求即为诉讼请求；对于被告而言，请求为反驳原告的诉讼请求。

2）请求的功能：限定法院将来所作裁判的范围。无诉即无裁判，法院不能超出诉讼请求或者在诉讼请求以外作出裁判。

2、主张

主张，是指当事人为了使自己所提诉讼请求能得到法院支持，向法院陈述相关法律要件事实的行为。

主张的内容主要为：

A、原告的诉讼请求；

B、被告对原告诉讼请求的否认；被告在承认原告主张的基础上，另外提出具有独立法律效果的事实，而为旨在使原告请求得不到法院支持的抗辩。

3、举证

指当事人为了使自己的主张能够得到法院确信，向法院提出相关证据，要求法院对该证据进行调查的行为。

功能：法院不能够在当事人提供的证据以外主动地调查证据以认定事实。

（四）当事人诉讼行为的重要性

1、当事人的诉讼行为是引起民事诉讼法律关系发生、变更和消灭的主要法律事实；

2、在实行处分原则和辩论原则的条件下，当事人诉讼行为在很大程度上左右着诉讼的进程乃至结果；

3、保证正当诉讼行为的有效实施，对实现民事诉讼的公正与效率极为重要。

二、诉的合并

（一）概述

1、概念

诉的合并，是指法院将两个或者两个以上彼此之间有关联的诉，合并到一个诉讼程序中进行审理和裁判。

2、广义的诉的合并与狭义的诉的合并

（1）从广义上讲，诉的合并分为诉的主观合并和诉的客观合并，前者指诉讼当事人的合并，后者指诉讼标的的合并。

（2）从狭义上讲，诉的合并仅指诉的客体合并。

在民事诉讼理论和实践中，诉的合并一般指狭义的诉的合并，即同一原告对同一被告合并提起数个诉讼。诉的主体的合并属于多数当事人制度。

3、意义

（1）诉讼经济原则，避免程序重复，节约诉讼成本，提高诉讼效率；

（2）防止裁判抵触，避免法院做出相互矛盾的裁判。

（二）诉的合并的种类

根据传统诉讼标的理论，诉的合并主要有以下种类：

（1）单纯的合并又称并列的合并，是指同一原告对于同一被告，合并提起多个相互独立的诉。

（2）预备的合并又称假定的合并，是指原告考虑到其所提起的诉讼可能无理由，而同时提起不相同的他项请求，以备第一位的请求无理由时，要求法院就他项请求进行裁判。我国民事诉讼法中一般不允许提起预备之诉。

（3）选择的合并是指原告就数宗给付内容不同的诉讼请求合并起诉，被告可于数宗请求中选择其一而为给付的合并。选择的合并主要发生在原告享有选择权的选择之债的情形。

（4）竞合的合并又称重叠的合并，是指原告就数个目的同一的独立诉讼请求合并起诉，诉的声明仅有一个的合并。

（三）诉的合并的条件

1、应当是同一原告对同一被告在同一诉讼程序中将多数诉讼标的合并起诉；

2、受诉法院至少对其中一个诉讼有管辖权；

3、除有特别规定外，数个诉讼必须是适用同种类的诉讼程序；

4、法律对数个诉讼无禁止合并的规定。

（四）我国现行法中关于诉的合并之规定

1、现行规定：《民诉法》第126条：原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。

2、诉的合并制度的完善

关于何为诉的合并、哪些情形不属于诉的合并、诉的合并的要件等内容，现行法未作出具体规定，应于立法上加以完善。

三、反诉

（一）概念

在已经开始的诉讼程序中，被告以本诉的原告为被告提出的与本诉有牵连关系的独立的反请求。（二）意义

1、当事人诉讼权利平等原则的体现，利于平等保护双方当事人的合法权益；

2、诉讼经济原则的体现，有利于简化程序，节约诉讼成本；

3、防止裁判抵触，避免法院作出相互矛盾的裁判。

（三）特点

1、当事人诉讼地位的双重性，即本诉的原告是反诉的被告，本诉的被告是反诉的原告；

2、反诉请求的独立性，不因本诉的撤回而失去效力；

3、反诉的时间限定性，反诉只能在本诉进行中提起。

（四）提起反诉的条件

我国民事诉讼法未明确规定，民事诉讼理论和实践中，一般认为提起反诉应具备以下条件：

1、反诉必须是本诉被告针对本诉原告提起；

2、反诉只能在本诉进行中进行；

3、反诉必须向受理本诉的人民法院提起，且不属于其他法院专属管辖；

4、反诉与本诉使用同一种类的诉讼程序；

5、反诉与本诉应具有法律上或事实上的牵连关系。

注意：反诉与相关概念的辨析

反诉与反驳

1、反驳：当事人为维护自己的权益，提出各种有利于自己的事实、证据和法律依据，以否定对方主张的诉讼行为。

2、联系：就被告而言，反诉与反驳都是法律赋予其对抗原告主张的诉讼权利或方法。

3、区别

1）性质不同前者为独立的诉；后者为诉讼行为，不构成独立的诉。

2）提出的主体不同前者原诉讼被告；后者原告、被告均可。

3）目的不同前者在于实现原被告之独立的反请求；后者是否定对方的事实、证据、法律依据。

反诉与诉讼中的抵销

1、所谓诉讼抵销，是指被告在诉讼过程中主张债务销。

2、反诉与诉讼抵销的区别