第四章劳动合同

第四章劳动合同第一节劳动合同概述一、劳动合同的概念（一）含义劳动合同又称劳动契约或劳动协议，是指劳动者与用人单位之间，为确立劳动关系、明确双方的权利义务而依法达成的书面协议。

据此协议，劳动者就与用人单位之间确立了具体的劳动法律关系。

温家宝主持国务院常务会议原则通过劳动合同法（草案）（来源：大华网-汕头日报）2005-10-29国务院总理温家宝10月28日主持召开国务院常务会议。

会议讨论并原则通过了《中华人民共和国劳动合同法（草案）》。

会议认为，根据1994年7月施行的劳动法确立的劳动合同制度，对于建立与社会主义市场经济体制相适应的用人单位与劳动者双向选择的劳动用工制度，促进劳动关系和谐稳定，发挥了重要作用。

但随着市场主体和利益关系的多元化，现行劳动合同制度在实施中也出现了一些新的情况和问题，有必要在总结实践经验的基础上，制定一部专门规范社会主义市场经济条件下劳动合同制度的法律。

会议决定，该草案经进一步修改后，由国务院提请全国人大常委会审议。

（二）劳动合同与民事合同的区别１、性质不同。

劳动合同与生产过程相联系，主要是确立和调整产品创造过程中劳动力与生产资料相结合而产生的劳动关系。

民事合同主要是与实现过程相联系，调整产品交换过程中的财产关系。

２、当事人不同。

劳动合同缔约时签约双方是平等主体，而缔结后劳动者成为用人单位成员，双方转化为隶属关系。

民事合同双方当事人自始至终法律地位平等，缔约前后并不发生转化。

３、内容不同。

劳动合同所包含的信息是不完整的，有赖于集体合同和劳动基本法的补充，其协商空间被大大压缩。

相比较而言，民事合同具有完整性，双方的权利义务由双方依法自行确定。

４、调整方式不同。

劳动合同由劳动法规定，体现的是法定优先，它在签订、内容、履行、消灭等方面都体现了国家和社会的大量干预；民事合同由民法规定，体现的是约定优先。

二、劳动合同的特征（一）劳动合同的主体具有特定性。

劳动合同的主体是特定的，其中，一方是劳动者，另一方是用人单位。

只有劳动者与用人单位之间签订的合同才能称为劳动合同，其他主体之间不能签订劳动合同。

（二）劳动合同是双务、有偿合同。

双务是指劳动者和用人单位双方都负有义务，不允许一方只享受权利而不履行义务，并且双方的权利义务相辅相成、密不可分；有偿是指劳动合同中必须存在劳动报酬的支付约定。

（三）劳动合同是诺成、要式合同。

诺成是指劳动合同的成立只需双方当事人意思表示一致即可，无需一方或双方当事人实际履行；要式是指法律规定劳动合同必须采取书面形式。

（四）劳动合同履行过程中主体双方具有从属性。

通过劳动合同确立的劳动关系是带有一定身份属性的关系，身份性主要表现在劳动者人格上的从属性和经济上的从属性。

1、人格上的从属性。

第一，在对内关系上的人格隶属。

劳动合同成立以后，劳动者便成为用人单位的一员。

在工作时间内，劳动者的行为受用人单位的支配，劳动者应当服从用人单位的各项规章制度。

第二，在对外关系上的人格吸收。

在劳动合同缔结以后，劳动者在其职责范围内对外进行的一切活动应当以用人单位的名义进行，其因此而获得的收益也归属于用人单位，因此而发生的责任应由用人单位承担。

2、经济上的从属性。

主要表现在以下几方面：第一，劳动者在用人单位提供的生产资料和劳动对象及其他劳动条件下进行劳动，劳动者的劳动为经营者生产经营活动之组成，不具有独立的意义。

第二，劳动者的劳动成果归用人单位所有，不能直接支配。

第三，劳动者通过提供劳动而获得劳动报酬，劳动报酬由用人单位按照劳动法律规定和合同约定的方式支付。

（五）劳动合同通常涉及第三人物质利益。

这一特征是由劳动力本身再生产的特点决定的。

劳动合同的内容不仅限于对当事人权利义务的规定，而且还涉及劳动者的直系亲属在一定条件下应享有的物质帮助权。

劳动者的直系亲属是未参加订立劳动合同的第三人，但他们往往因劳动者享有社会保险和福利待遇而享有一定的保险福利待遇。

（六）劳动合同具有较强的法定性。

劳动合同的法定性一方面表现为国家对劳动合同的诸多方面予以干预、限制，不允许合同当事人排除其适用或任意变通。

另一方面是法律责任归属的法定性。

由于用人单位在劳动者劳动过程中的主导地位，劳动风险也由其承担。

当劳动者遭遇职业伤害时，用人单位承担法律规定的无过错责任；反之，劳动者在劳动中对用人单位造成的损害，负赔偿责任仅以主观上的故意状态为限。

对于过失行为则需依照过失轻重和损害结果程度减轻或免除责任。

三、劳动合同的种类(一)按用人方式的不同，劳动合同可分为三种：１、录用合同是指用人单位与被录用劳动者之间，为确立劳动关系，明确相互间的权利义务的协议。

录用合同的签订应按照招工程序进行。

录用合同适用于招收普通劳动者，适用范围最广，最为常见。

２、聘用合同是用人单位与被聘用者之间，为确立劳动关系，明确相互间权利义务的协议。

它一般适用于招聘有技术业务专长的劳动者，如聘用经理、专家等。

其特点为：（１）招聘条件比较高，必须具备较高文化程度和技术业务专长；（２）用人单位与受聘者不仅签订聘用合同，通常还颁发聘书；注意：聘书不等于劳动合同。

３、借调合同又称借用合同。

是指为了将某用人单位职工借调到另一单位从事短期性工作，而由借调单位、被借调单位和被借调职工三方当事人依法签订的约定三方当事人之间权利义务的合同。

其特点为：（１）借调合同有三方当事人，即借调单位、被借调单位和被借调职工；（２）被借调职工属于借调单位的劳动者，但其与被借调单位的劳动关系保留；（３）借调单位与被借调单位对被借调职工均应承担相应义务。

(二)按合同期限的不同，可将合同分为三种：１、有固定期限的劳动合同是指当事人明确约定了合同有效的起止日期的劳动合同。

劳动合同期限届满即行终止。

有固定期限的劳动合同期限届满未续签，但仍保持劳动关系的，形成事实劳动关系。

有固定期限的劳动合同适用范围广，应变能力强，既能保持劳动关系的相对稳定，又能促使劳动力合理流动。

２、无固定期限的劳动合同是指当事人不明确约定合同终止日期的劳动合同。

订立无固定期限的劳动合同，除法律有规定外，双方当事人应当约定变更、解除、终止合同的条件。

只要不出现这些条件，劳动者就可以长期在一个单位工作。

这种合同适用于工作保密性强、技术复杂、生产需要长期保持人员稳定的工作岗位。

无固定期限的劳动合同的签订，一方面由双方当事人协商选择；另一方面，在一定条件下成为用人单位的一项法定义务：（１）劳动者在同一用人单位连续工作满１０年以上、当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当签订。

（２）工作年限较长，且距法定退休年龄１０年以内的。

（３）复员、转业军人初次就业的。

飞行员跳槽难：无固定期限合同是终身合同（来源:法制早报）2005-12-13轩然大波11月19日，国内人气最旺的BBS“西祠胡同”和“天涯社区”及民航人比较集中的“民航社区”出现了一则题为“抗争！某航10位机长集体辞职！”的消息，消息的内容表明，这个“某航”指的是东方航空江苏公司。

今年飞行员跳槽引发的官司之多、赔偿数额之巨大，颇令人关注。

东航江苏公司10名机长集体辞职，更是将飞行员跳槽现象推到极至。

培养一名飞行员到底要多少钱“一个飞行员在上机前的培训至少要200万元以上，此后每年的培训也不是一笔小数目。

”国航公司飞行技术检查主任刘孚介绍说。

一名不愿具名的飞行员告诉记者，他是从军队转业过来的。

据了解，国内的飞行员过去基本上是从航校毕业或从军队转业过来的，因此有人对航空公司称所谓上机前的200万培训费用的投入表示质疑。

转会费：70万—210万元人民币针对飞行员与航空公司间的纠纷，2004年10月27日，中国民航总局紧急下发《关于规范飞行人员流动管理保证飞行安全的通知》，基本冻结了国内飞行员的流动，直到今年5月25日，中国民航总局、人事部、劳动和社会保障部等联合下发了《关于规范飞行人员流动管理保证民航飞行队伍稳定的意见》，规定招用其他航空运输企业在职飞行人员的，应当与飞行人员和其所在单位进行协商，达成一致后，参照70万至210万元的标准向原单位支付费用，这个价格区间正好是培养一个毕业飞行员与机长所付出的费用；对未与原用人单位终止或解除劳动合同的飞行人员，不得建立新的劳动关系、签订劳动合同；跳槽飞行员在与原单位解除合同、与新单位签订合同之前，将被禁止飞行。

无固定期限劳动合同难解除面对日益激烈的飞行员争夺战，航空公司通常采取各种办法留住人才，控制飞行员个人档案就是其中之一。

航空公司不与跳槽飞行员办理解除合同手续，不给调档案的理由之一：当初在签订合同时，双方签订的是无固定期的劳动合同。

劳动和社会保障局的工作人员解释说，在这类劳动合同中，双方当事人应当约定劳动合同终止的条件。

只要不出现双方约定的终止条件或法律法规规定的其他情形，无固定期限的劳动合同一般不能终止。

因此，无固定期限的劳动合同虽然不是终身合同，要想解除也很不易。

３、以完成一定工作为期限的劳动合同是指双方当事人将完成某项工作或工程作为合同终止日期的劳动合同。

当某项工作完成后，劳动合同自行终止。

此种劳动合同一般针对工作范围明确、工作量具体的正常经营范围外的工作任务而签订。

第二节劳动合同的订立一、概念劳动合同的订立，是指劳动者与用人单位经过相互选择和平等协商，就劳动合同的各项条款达成一致，明确双方的权利义务，确立劳动关系的法律行为。

合同的成立（成功订立）不等于合同的生效，合同成立与合同生效是两个关系极为密切但又有本质区别的概念。

合同的生效与成立在通常情况下同时发生。

但二者毕竟是两个不同的概念。

其区别如下：首先，从表面上看，合同的成立是指当事人已经完成了合同的缔约过程，主要是一个事实问题；而合同的生效是指合同符合法律规定的条件，对当事人发生拘束力，因而是一个法律问题。

其次，合同的成立是当事人的意思合致的一种状态；而合同的生效则是合同与法律规定的生效条件相吻合的状态。

第三，合同的成立在当事人之间发生形式的拘束力；而合同的生效在当事人之间发生法律的拘束力，对已经生效的合同当事人必须履行，否则承担违约责任。

第四，合同的不成立，仅仅可能发生缔约过失责任；而合同的无效则发生各种性质的责任。

二、劳动合同订立的原则（一）平等自愿原则。

劳动合同的订立应当遵循平等自愿原则。

平等首先意味着双方当事人的地位平等；其次，平等还意味着合同内容应当公平。

自愿首先意味着订立劳动合同，缔结劳动关系出于双方的自愿，任何一方不能强迫他方与自己订立劳动合同，任何第三人也不得强迫一方与他方签订劳动合同；其次，自愿还意味着合同的内容是双方当事人真实意思的体现，任何一方不得在法律之外强迫他方接受不公平的合同条款，不得采用欺骗性手段欺骗对方，或使对方接受不公平的劳动合同条款。

（二）协商一致原则。

劳动合同的订立必须遵循协商一致的原则。