劳动争议中加班费的举证责任

常见劳动争议中加班费的举证责任探讨劳动争议中加班费的举证责任分配离不开劳动争议的性质，以及国家对劳动争议案件纠纷的特殊规定。

所以劳动争议中加班费的举证责任分配不仅仅具有民事诉讼案件中举证责任一般分配规则，而且具有民事诉讼案件中举证责任倒置分配规则以及特殊情况下的举证责任分配。

1、劳动争议中加班费的一般举证责任
劳动争议是一种基于劳动关系而产生的争议，劳动争议的双方当事人即为劳动关系的双方。

劳动关系是属于民事法律关系的一种，因此其具有普通民事纠纷中举证责任分配的一般规则。

我国《民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，《证据规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。

没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。

劳动争议中加班费争议作为民事纠纷案件的一种，其举证责任分配当然适用这两个规则，即劳动者对自己提出的加班费诉讼请求或者主张所依据的事实有责任提供证据加以证明，如劳动者没有证据或者证据不足以证明存在加班事实的，则会承担败诉的风险。

2010年9月14日起施行的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，这是我国法律第一次对劳动争议案件中加班费的举证责任分配的一
般规定。

从此，劳动争议案件中加班费的一般举证责任即是否存在加班的事实由劳动者承担举证责任。

2、劳动争议中加班费的特别举证责任即举证责任倒置
劳动争议兼具公法性质与私法性质的特点，如果劳动争议案件中仅仅适用“谁主张、谁举证”的一般举证责任分配规则，必然会导致诉讼的不公平，不利于当事人利益的正当维护。

因此劳动争议案件中有特别的举证责任分配规则即举证责任倒置。

2005年劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”。

这是我国劳动争议相关法律法规第一次对劳动争议案件举证倒置的规定。

2001年4月30日施行的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。

这是我国司法解释关于劳动争议案件中举证责任倒置的一般规定。

《证据规定》第六条规定“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”。

这是我国
在民事诉讼中关于劳动争议案件适用举证责任倒置规则的规定。

从上述规定中，可以看出，劳动争议纠纷案件中，工资支付凭证、社保记录、招工招聘登记表、报名表、考勤记录、开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬以及计算劳动者工作年限等都由用人单位举证，即劳动争议中关于上述内容的举证责任都是适用特殊的举证责任分配规则即举证责任倒置。

法律法规或者司法解释规定了劳动争议案件的一些特殊情况的举证责任适用举证责任倒置，但对于劳动争议中加班费的举证责任是否适用举证责任倒置我国法律却没有具体明确的规定。

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。

该规定从2010年开始实施后，被认为是我国法律关于劳动争议中加班费适用举证责任倒置分配规则的规定。

但从该条规定可以看出，加班费适用举证责任倒置不同于其他其他举证责任倒置的情形，加班费适用举证责任倒置的前提条件是劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实的存在。

也就是说，劳动者必须还是要对用人单位掌握加班事实的存在提供证据，否则就无法适用举证责任倒置。

3、劳动争议中加班费的一般举证责任与特别举证责任的结合
劳动关系不同于其他普通的民事法律关系，劳动关系是一种具有双重属性的特殊关系，即兼具契约性与基准性，也就是说劳动关系不仅是劳动者与用人单位之间建立的以意思自治为基础的社会关系，而
且还是国家依靠法律法规进行干预和限制的社会关系。

换句话说，劳动关系不仅具有私法性质，还具有一定程度的公法性质。

正是劳动关系的这种特殊性质，劳动合同法等法律法规才对劳动者进行了一定的特殊保护。

在劳动争议举证责任分配上，既不能完全谁主张、谁举证的民事争议的一般举证责任分配规则，也不能完全效仿行政诉讼将举证责任倒置全部推给用人单位。

因此，对于劳动争议中加班费的举证责任也一样，既不能适应一般举证责任分配规则，也不能适用行政诉讼举证责任倒置规则。

《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。

与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。

但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，该两条规定就是一般举证责任分配规则与特殊举证责任倒置的结合。

即一方面规定了举证责任的“谁主张，谁举证”的一般举证责任分配规则，另一方面又规定了举证责任倒置规则，即用人单位的举证责任，并明确了用人单位不提供证据应承担相关的不利法律后果。

对于司法解释的第九条规定实际是用法律手段督促用人单位拿出事实证据，维护劳动者的权益。

同时，法条并没有倾向劳动者，用人单位举证的前提是劳动者有证据能够证明用人单位掌握加班事实存在的证据，这对于个别劳动者刻意刁难用人单位的行为也起到
遏制作用，这有利于我国现有企业与劳动者之间的利益平衡，有利于社会公正的实现。

五、劳动争议加班费具体举证责任的分配
1、存在加班事实的举证责任分配
劳动争议中加班费争议，必须要证明存在加班的事实，否则加班费就无从谈起。

根据《司法解释三》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。

但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，即存在加班事实的一般举证责任分配规则与特殊举证责任分配规则的结合原则。

一般举证责任分配上，劳动者应承担提供初步证据证明存在加班事实的责任，这里的初步证据可以有考勤表复印件、工资条、多名证人的证言等。

如果用人单位提供不了初步证据证明存在加班事实的，以一般“谁主张、谁举证”的规则，劳动者就应该承担举证不能的法律后果。

特殊举证责任分配上即举证责任倒置，如果劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，举证责任就倒置到了用人单位。

对于是否存在加班的事实就应该由用人单位提供证据证明，劳动者因其提供了证据证明该证据由用人单位掌握，其就免除了加班事实的证明责任。

如果用人单位不提供或者不能提供由其掌握的存在加班事实的证据的，该用人单位就要承担相应的不利后果即人民法院会直接认定
存在加班的事实。

2、加班时间的举证责任分配
劳动者起诉追偿加班费，在存在加班事实的情况下，必然涉及加班时间的确定。

如果用人单位与劳动者对加班时间没有争议，自然不存在加班时间的举证责任分配。

但因实践中加班时间的复杂性，用人单位与劳动者经常对加班时间存在争议，既然有争议，就必然会存在加班时间的举证责任分配。

现在很多用人单位都实行打卡制度，考勤中的打卡时间，仅仅只能初步证明劳动者那段时间一直呆在单位，也就是在单位停留的时间，但这个时间是否全部属于加班时间，还是有部分属于加班时间，有部分属于劳动者在单位私自逗留时间，这就涉及双方的证明责任。

《劳动合同法》第三十一条规定“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。

用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”。

从该条规定我们可以看出，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。

也就是说，只有用人单位安排加班的，用人单位才需要支付加班费。

因此，对于是否需要加班的，劳动者就应该要对是用人单位安排加班承担举证责任。

如果用人单位没有安排加班，劳动者主动要求加班或者自行私自安排加班的，用人单位可以不支付加班费。

当劳动者提供了证据证明了单位安排了加班，并有相关考勤记录的，应当认定考勤记录的时间为劳动者的加班时间。

如果用人单位否认劳动者考勤记录上的时间只有部分是加班时间的，对于具体加
班的时间确定，就应该由用人单位来承担举证责任。

---------引自江西省九江人民法院。