独角兽法考2019商经法基础讲义-第13节-合伙企业法(2)-李文涛

（三）普通合伙企业的入伙、退伙（份额处分、身份变更）★★★

1．份额处分：转让与质押

（1）转让财产份额（F22、F23、24）

①对内转让：通知

合伙人之间转让财产份额——通知其他合伙人。

②对外转让：一致决、优购权、约定除外

除合伙协议另有约定外，其他合伙人一致同意（同等条件下“优先受让权”），经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人（合伙份额变动：合伙协议记载生效、工商登记对抗）。

离婚案件涉及分割夫妻共同财产合伙份额的，其他合伙人既不同意转让，也不行使优先受让权，又不同意该合伙人退伙或退还部分财产份额的，视为同意转让，配偶取得合伙人地位。

（2）出质财产份额（F25）

以（财产份额）出质的，须经其他合伙人一致同意，否则（行为无效）。

由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。

【例题】高崎、田一、丁福三人于2011年4月设立“高田丁科技投资中心（普通合伙）”，丁福为向钟冉借钱，作为担保方式，而将自己的合伙财产份额出质给钟冉。下列说法正确的是：（13-3-92、93、94）

A．就该出质行为，高、田二人均享有一票否决权

B．该合伙财产份额质权，须经合伙协议记载与工商登记才能生效

C．在丁福伪称已获高、田二人同意，而钟冉又是善意时，钟冉善意取得该质权

D．在丁福未履行还款义务，如钟冉享有质权并主张以拍卖方式实现时，高、田二人享有优先购买权

【答案】AD

【解析】普通合伙人合伙份额质押，须经过合伙人一致决，否则绝对无效，合伙人有一票否决权，A正确。

合伙份额转让时，合伙协议修改是生效要件，工商登记是对抗要件，合伙份额质押适用合伙份额转让规则。因此合伙份额质权记载合伙协议是生效要件，工商登记是对抗要件。B 错误。

善意取得的前提是无权处分，合伙人出质自己的合伙份额不是无权处分，不适用善意取得，同时，普通合伙人合伙份额出质必须经过合伙人一致决，否则绝对无效，可以对抗善意买受人，C错误。

如果合伙人合伙份额依法出质，强制执行合伙人份额时，其他合伙人享有优购权，D正确。

2．入伙

（1）入伙的条件与程序（F43）：一致决，并订立书面入伙协议

除合伙协议约定外，合伙人一致同意，并订立书面入伙协议，原合伙人应向新合伙人告知合伙企业的经营状况和财务状况。

（2）入伙后果（F44）

A．外部：无限连带

对入伙前合伙企业债务承担无限连带责任

B．内部：约定除外

除外约定内部有效

【例题】丁小磊2012年5月以100头猪加入杨缘庆和王识的“加多宝”养猪场（普通合伙企业），对入伙前的合伙企业债务明确约定不承担责任，该约定效力如何？如果加入有限合伙做有限合伙人呢？

【答案】约定有效，不能对抗外部债权人；做有限合伙人，承担有限责任。

3．退伙★★★

（1）自愿退伙（声明退伙）

①单方退伙：（F45）

约定期限的，符合下列情形的，可以退伙：

A．约定

合伙协议约定的退伙事由出现；

经全体合伙人一致同意；

B．法定

发生合伙人难以继续参加合伙的事由（客观事由）；

其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。

②通知退伙：（F46）

未约定期限的，不造成不利影响的，提前30天任意预告。

【例题】张、王、李、赵各出资四分之一，设立通程酒吧（普通合伙企业）。合伙协议未约定合伙期限。酒吧开业半年后，张某在经营理念上与其他合伙人冲突，遂产生退出想法。下列说法正确的是：（11-3-92）

A．可将其份额转让给王某，且不必事先告知赵某、李某

B．可经王某、赵某同意后，将其份额转让给李某的朋友刘某

C．可主张发生其难以继续参加合伙的事由，向其他人要求立即退伙

D．可在不给合伙事务造成不利影响的前提下，提前30日通知其他合伙人要求退伙【答案】D

【解析】不定期的合伙协议，合伙人不给合伙事务造成不利影响的情况下，任意预告30日退伙。

（2）强制退伙（法定退伙）

①当然退伙（F48）

因客观情况；退伙事由实际发生之日为退伙生效日。

A．作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

张三1月1日死亡，其他合伙人于2月1日才知悉并同意办理退伙结算，何时为张三的退伙生效日？

B．作为合伙人的法人或其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或宣告破产；

C．个人丧失偿债能力；

D．法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；

E．合伙人在合伙企业中的（全部）财产份额被人民法院强制执行。

合伙人被依法认定为“无限人”的：经其他合伙人一致同意，可依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业；未能一致同意的，该合伙人当然退伙。

【例题】甲、乙、丙于2010年成立一家普通合伙企业，三人均享有合伙事务执行权。2013年3月1日，甲被法院宣告为无民事行为能力人。3月5日，丁因不知情找到甲商谈一笔生意，甲以合伙人身份与丁签订合同。下列哪些选项是错误的？（13-3-71）A．因丁不知情，故该合同有效，对合伙企业具有约束力

B．乙与丙可以甲丧失行为能力为由，一致决议将其除名

C．乙与丙可以甲丧失行为能力为由，一致决议将其转为有限合伙人

D．如甲因丧失行为能力而退伙，其退伙时间为其无行为能力判决的生效时间

【答案】ABD

【解析】无行为能力人从事的法律行为一般无效，无限人保护优于交易安全，所以合同无效，A错误，要选。

普通合伙人丧失行为能力，并不当然退伙，而且除名退伙的条件是合伙人损害合伙企业利益，B错误，要选。

普通合伙人丧失行为能力，经过合伙人一致决，可以转为有限合伙人，C正确，不选。

普通合伙人丧失行为能力，并不当然退伙，而且退伙事由实际发生之日为退伙生效日，D错误，要选。

②除名退伙（F49）：——因过错，损害合伙企业利益：一致决、送达书面通知

合伙人有下列情形的，经其他合伙人一致同意，可决议将其除名：

A．未履行出资义务；

B．因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；

C．执行合伙事务时有不正当行为；

D．发生合伙协议约定的事由。

除名决议应当书面通知，自接到之日起除名生效。有异议的，三十日内起诉。

【例题】甲乙丙丁开办一司法培训机构（普通合伙企业），约定经营期限5年，下列错误的是？

A．因甲严重违反合伙协议的约定，乙可主张退伙

B．可在不给合伙事务造成不利影响的前提下，乙可提前30日通知其他合伙人要求退伙