国际商法

国际商法：调整跨越国界的商事关系的各种法律规范的总称。大陆法的渊源：法律习惯判例学理。法系：把具有一定特点的某国的法律和仿效这一法律其他国家的法律划分为同一法系，是根据各国法律的特点和历史传统的外部特征对法律进行的分类。大陆与英美系区别：1、渊源不同：大陆的主要渊源是成文法或制定法，普法则吧判例法奉为渊源。2、法律体系不同：大陆法系国家一般分公法与私法，在结构上强调系统化，条理化，法典化与逻辑性；普法系的基本分类为普通法与衡平法，法律分类缺乏系统结构与逻辑联系，体系庞杂。3、诉讼程序：大陆法重实体，普通法重程序。4、法官地位：大陆法被动适用法律，普通法可创先例5、法律思维方式不同。商事组织分类：独资企业，合伙企业和公司。独资企业：1、投资人为1人仅限自然人2、出资人为企业所有人，独享利润，独担风险，以个人全部财产对企业债务承担无限责任3、出资人拥有对企业的经营管理权和决策权4、独资企业不是法人，不具有法人资格。合伙企业类型：普通、有限、显名、隐名。入伙：指在合伙企业存续期间，原来不具有合伙人身份的自然人，法人或其他经营主体加入合伙企业，取得合伙人身份的法律行为。退伙：是在合伙企业存续期间，合伙人因一定的法律事实而消灭合伙人身份的一种法律行为。分为：任意退伙，协议退伙，除名退伙（退伙人对退货前已发生的合伙企业债务继续承担责任）公司分类：1、根据股东对公司债务的责任形式，分为：无限责任公司，有限责任公司，两合公司，股份有限公司，股份两合公司2、根据公司资本认购对象以及股份转让方式的不同，分为封闭式公司，开放式公司3、母公司子公司4、总公司分公司5、本国公司、外国公司、跨国公司。公司的特征：法定性，法人性，团体性，营利性，组织严密性。股份是公司资本的组成成份，是计量公司资本最小的均等的构成单位。公积金：1、法定公积金公司在年终结算时，对上年的税后利润在分配前，扣除不少于10%的部分作为公积金，用于弥补经营亏损和发展的准备金，当公司法定公积金累积额达公司注册资本50%时，可从不再提取2、任意公积金：由公司章程和股东大会确定。独立董事：是指不在公司担任除董事外的其他服务，并与其所受聘的公司以及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。特点：1是上市公司董事会中保护广大股东利益的外部人员2必须独立于公司的管理层3具有丰富的商业经验。公司合并：两个或两个以上公司同事解散而组成一家新公司，或一个现有的公司接管另一个现有的公司的行为。方式：吸收合并和新设合并。后果：合并各方的债权债务，由合并后存续或新设的公司承继。公司分立：一个公司依据法定条件和程序分为两个或两个以上公司的法律行为。方式：新设分立和派生分立。后果：债权债务由分立后存续或新设的公司承继。代理：是代理人按照被代理人的授权，代表被代理人与第三人订立合同或作其他的法律行为，由此产生的权利义务直接对被代理人发生效力的一种法律制度。表见代理：指行为人员虽无代理权，但善意第三人客观上有充分理由相信行为人具有代理权，而与其为法律行为，该法律行为的后果直接由本人承担的无权代理1、授权表示型2、权限逾越型3、权限终止型。条件：1必须是代理人以本人名义实施意思表示或者受领意思表示2须有足以使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由3需要第三人在行为时是善意并且无过失的。合同：当事人之间设立，变更，终止民事权利义务关系的协议。英美法中：认为合同的实质是当事人所做出的的许诺，而不是当事人之间的协议或合宜。合同=许诺，许诺不等与合同。合同成立的有效要件：1当事人之间通过要约和承诺达成协议2当事人必须具有订立合同的能力3合同必须要有对价或合法约因4合同必须符合法律规定的形式要求5合同的标的和内容必须合法6当事人的意思必须表示真实。要约：是要约人向受约人提出的愿与之订立合同的意思表示。要约构成条件：1要约应向一个活一个以上特定的人发出2要约的内容必须明确肯定3要约必须送达特定的受要约人才能生效。英美：对要约人无约束人，要约人在受要约人对要约作出承诺之前，随时可以撤销要约或更改其内容。承诺：指受要约人按要约指定的方式，对要约内容表示同意的一种意思表示，要约一经承诺合同即告成立。承诺有效条件：1承诺必须由合法的受要约人作出2承诺必须在有

效期内进行3承诺应是无条件的4承诺的传递方式要正确。大陆：到达主义，到达要约人前可撤回。英美：抽递主义，不能撤。合同是否有对等条件，即一项合同应该是相互给付的。在英美法中称对价，在法国法中称约因。对价必须具备的条件：1对价必须是合法的2对价必须是代履行为的对价3对价必须具有某种价值，但不要求等价4法律和责任上的义务不能作为对价5对价必须来自受允诺人。约因：法国法认为债的约因是指当事人产生该项债务所追求的最接近和最直接的目的。合同中的抗辩权：指在双方合同中，合同一方当事人对抗对方请求或者否认对方的权利而主张的权利，包括：1同时履行~2后履行~3不~。违约指合同一方当事人由于某种原因，完全没有履行其合同义务或没有全部履行其合同义务的行为。违约形式：德国：给付不能，给付延迟。英美：违反条件，违反担保（违反次要条款，不能接触合同，只能请求损害赔偿）。违约的救济方式：救济方法是指一个人的合法权利被他人损害时，法律上给予补偿方法：1实际履行：一方当事人违约时，为了保护受售一方当事人应得的利益，而要求双方当事人按合同实际履行各自的义务2损害赔偿：是指非违约一方应得的，用以补偿因合同另一方违约造成的任何经济损失或损害3解除合同4禁令：由法院判令被告不许做某种行为5违约金。货物买卖中买方义务：1交付货物2移交单据3质量担保4权利担保。卖方义务：1付款2收取货物。质量担保：指卖方交付的货物必须与合同所规定的或其他待定的数量，质量和规格相符，并须按照合同所规定的方式装箱或包装。无约定时：1符合通常目的2符合特定目的3符合样品4包装。权利担保：指卖方应保证对其所售的货物有合法的所有权或处置权，该货物上没有设置任何未向买方披露的担保权利，同时也没有侵犯其他第三人的权利，第三人也不会就该货物向买方主张任何权利，从而买方能够获得完整无瑕疵的权利。货物价格的确定：如果合同没有明示或默示地规定货物的价格或确定价格的方法，在这种情况下，如合同已成立则应当认为双方当事人已默示引用订立合同的时候这种货物在有关贸易中在类似情况下出售的价格。票据权利：指持票人想票据债务人或关系人请求支付一定金额的权利，包括付款请求权利追索权。特征：1票据权利是票据持票人向票据债务人行使的一种权利2票据权利是一种单纯的金钱给付请求权3票据权利是双重请求权。票据权利的取得：1持票人取得票据必须给付对价2手段必须合法3必须具备主观上的善意。票据伪造：指假冒他人的名义或虚构他人名义在票据上进行票据行为并签章的行为。汇票的记载事项：绝对1表明“汇票”字样2无条件支付的委托3确定的金额4付款人名称5收款人名称6出票日期7出票人签章相对1付款地2出票地任意：1不得转让2汇票支付货币种类支票：1表明“支票”字样2无条件支付的委托3确定的金额4付款人名称5出票日期6出票人签章1付款地2出票地1不得转让字样2约定支付的货币种类3收款人名称本票：1表明“本票”的字样2无条件支付的承诺3确定的金额4收款人名称5出票日期6出票人签章1付款地2出票地1不得转让字体2本票支付的货币种类。汇票的提示：指持票人向付款人出示汇票，请求其承兑或付款的行为。分为：1承兑提示2付款提示。支票：是出票人签发的，委托办理支票存款业务的银行或者其他金融机构在见飘时，无条件支付确定的金额给收款人或持票人的票据。特点：1付款人仅限于银行及其他法定金融机构2见票即付的票据3支票没有承兑制度4支票的出票人与付款人之间必须存在资金关系。简答股东会权利：选任和解任董事；决定红利的分派；变更公司的章程及公司章程细则；增加或减少公司资本；决定公司的合并与解任。类别：1股东年会，一般每年召开一次，职能是就公司重大问题听取报告和作出决议2股东特别会议，指在法定年会之外为处理公司特别重要紧急事项而召开的股东会议。董事会权利：除法律或公司章程另有规定外，董事会可行使或授权行使公司的一切权利，指导公司的一切活动。卖方违约合同时买方的违约救济：1要求买方履行合同义务2要求卖方交付替代货物3要求卖方对货物不符合合同之处进行修补4给卖方一段合理的额外时间让其履行合同5卖方对不履行义务作出救济6撤销合同7要求减价8请求损害赔偿买方违反合同卖方的救济方法：1要求买方履行合同义务2买卖