等争议解决机制(证监会法律部苏虎超

不是所有争议都可仲裁，比如代位权、 撤销权、揭开法人面纱，属于侵权争议。
15
仲裁在债券违约救济中的特殊优势
仲裁作为与诉讼相并行的民事争议解决机 制，具有如下特点：
专业。仲裁员为专业人士，熟悉市场情况。 自主。当事人可以选定或委托指定仲裁员。 快捷。仲裁实行或裁或审、一裁终局原则。 灵活。在法律适用上，如法律无明确规定
或禁止规定，可以依据市场惯例等灵活作 出裁决。可以调解结案，可以不开庭审理。
ຫໍສະໝຸດ Baidu16
仲裁在债券违约救济中的特殊优势
保密。仲裁程序和裁决原则上不公开。
免责。受托管理人通过法律程序解决争 议，有助于免除被指控未能履责的风险。
免除追索。通过仲裁迫使发行人履行裁 决，比如还本付息。一旦发行人此后进 入破产程序，已经清偿的本息不受破产 的追溯。但是，如果裁决未执行而发行 人已经破产，只能作为债权申报，并不 因仲裁而优先。
债券违约的法律救济途径及 仲裁等争议解决机制
中国证监会法律部 苏虎超 2012年7月24日
1
私募债券的风险因素（一）
私募债券持有人所面临的风险主要包括： 市场风险：即私募债券的价格波动。
流动性风险：即债券难以变现导致的持 有人的流动性风险。
违约风险：主要指债券发行人发生无法 支付私募债券本息所造成的损失。
和发行人的小股东、债权人站到一起，
保护债权。债权人的利益与小股东的利
益，不同债权人的利益可以求同存异，
共同对抗大股东、董监高损害公司利益
的行为。既要运用《合同法》，也要运
用《公司法》保护权利。
11
债券违约风险的管理（五）
违约风险管理的核心关注是按期还本付 息。
违约的情形可能多种多样，严重程度有 所不同，需要建立逐步递进的管理机制， 从关注、督促、谈判到采取法律手段， 直至参与破产程序，通过重整、重组等 手段维护债券持有人的财产权益。
1、早期皮肌炎患者，还往往伴 有全身不适症状，如-全身肌肉酸 痛，软弱无力，上楼梯时感觉两 腿费力；举手梳理头发时，举高 手臂很吃力；抬头转头缓慢而费 力。
债券违约风险的管理（四）
揭开法人面纱。《公司法》第20条：公 司股东滥用公司独立法人地位和股东有 限责任，严重损害公司债权人利益的， 应当对公司债务承担连带责任。
13
通过仲裁解决债券违约争议（二）
另一方面，在部分债券持有人认为债券 受托管理人未能尽职履责、债券持有人 会议决议非法无效，与债券受托管理人 发生争议的情况下，也可以考虑通过法 律途径解决。
14
通过仲裁解决债券违约争议（三）
仲裁主要用于解决合同纠纷，并须事先 签订仲裁协议。
债券违约争议属于可仲裁、可转让的争 议。但是债券募集说明书的仲裁条款应 当构成有效、明确的仲裁协议，才能对 相关当事人选择仲裁解决争议有约束作 用。
受托管理人不是保证人，按规定也不能 担任保证人，但是如未能尽责，也要承 担相应的责任。
12
通过仲裁解决债券违约争议（一）
在债券受托管理人认为发行人违约，但 发行人否认、难以协商一致的情况下， 需要考虑采取法律途径解决争议。
比如是否属于未按约定披露信息，是否 违反约定使用募集资金，是否出现违反 约定将资产抵押、采取现金方式分红、 放弃债权及出现其他可能损害偿债能力 的做法，拒不履行债转股约定，擅自作 出决议减资、合并、分立等。
3
私募债券的契约特征（一）
债券作为一种证券化的债权债务关系，不同 于一般的合同关系，其违约救济也不同于一 般合同的违约救济：
债券是“一对多”的债权债务关系。债权人 需通过债券持有人会议、债券受托管理人行 使权利、主张违约救济。债券持有人自己直 接主张权利救济受到限制，并且需要遵守少 数服从多数的原则。债券持有人之间没有权 利义务关系。
发行人不能偿还债务时，受托参与整顿、和解、 重组或者破产的法律程序；等等。
8
债券违约风险的管理（三）
站到发行人的位置，用尽法律权利保护债权
依法行使撤销权。《合同法》第74条：因债务人放 弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损 害的，债权人可以请求法院撤销债务人的行为。债 务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成 损害，并且受让人知情的，也可以申请法院撤销。
私募债券，尤其具有人合的特征。相关证券 公司作为承销商、受托管理人、经纪商在发 行人尽职调查、投资者适当性和债券事务管 理、违约救济方面承担重要的职责。
对于发行人欺诈、虚假披露等严重违法行为，
交易所、证券监管部门和刑事司法机关依法
予以处理，但是不能解决投资者的民事赔偿
问题。
6
债券违约风险的管理（一）
一旦进入破产程序，争取在更大的债权人会议 中发挥主导或专家作用，最大可能地通过重整、 和解、重组等方式保全全体债权人的最大利益。
18
谢谢！
19
操作风险：因为人为失误、信息技术系 统故障等导致的风险。
2
私募债券的风险因素（二）
市场风险、流动性风险和操作风险，与 其他证券金融产品的风险相似，投资者 可以根据对债券发行人情况以及市场情 况、交易设施的评估决定是否参与投资。
但是对于违约风险，则需要基于债券募 集说明书等合同文件、相关法律和业务 规则等予以管理，持续关注违约风险， 依法采取救济手段，解决争议。
17
违约风险管理必须做好最坏打算
按约还本付息是硬约束。根据发行人的信用状 况，在债券持有人会议支持的情况下，债券受 托管理人可以采取灵活、务实的债权保全措施， 比如延长付息期限、部分偿付、替换担保等， 一切服从于最大限度地保护债权。
不能还本付息距离破产往往一步之遥！根据 《破产法》，破产的临界标准是：不能清偿到 期债务，并且资不抵债或者明显缺乏清偿能力。 需要建立预警机制，积极行使受托管理职责。
依法行使代位权。《合同法》第73条：因债务人怠 于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人 可以向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债 权，但该债权专属于债务人自身的除外。
9
皮肌炎图片——皮肌炎的症状表现
皮肌炎是一种引起皮肤、肌肉、 心、肺、肾等多脏器严重损害的， 全身性疾病，而且不少患者同时 伴有恶性肿瘤。它的1症状表现如 下：
有关文件，并在担保期间妥善保管；
7
债券违约风险的管理（二）
在私募债券存续期内勤勉处理私募债券持有人 与发行人之间的谈判或者诉讼事务；
监督发行人对募集说明书约定的应当履行义务 （包括募集资金用途、提取偿债保障金等）的 执行情况；
预计发行人不能偿还债务时，要求发行人追加 担保，或者依法申请法定机关采取财产保全措 施；
债券是“格式化”的债权债务关系。不同的
债券持有人，其权利只有量的差别，没有质
的差别。
4
私募债券的契约特征（二）
债券是一种“单方面、相对化”的权利义务 关系。
在债券持有人与债券受托管理人之间，债券 持有人是权利人，债券受托管理人是义务人。 债券持有人可以转让债券，买受人承继债券 的权利。
在债券受托管理人与债券发行人之间，债券
债券受托管理人的主要职责：
持续关注发行人及保证人的资信状况，包括督 促发行人履行信息披露义务，建立必要的内部 或外部信用评级、跟踪评级机制。出现可能影 响私募债券持有人重大权益的事项时，召集私 募债券持有人会议；
管理担保品（如有）。发行人为私募债券设定
抵押或质押担保的，私募债券受托管理人应当
在私募债券发行前取得担保的权利证明或其他
受托管理人是权利人，债券发行人是义务人，
债券担保人（如有）也是义务人。私募债券
受托管理人应当为私募债券持有人的最大利
益行事，不得与私募债券持有人存在利益冲
突。
5
私募债券的契约特征（三）
债券的违约风险，本质是民事争议，是相关 主体之间的民事争议，需要通过民事纠纷解 决机制解决，不能依靠交易所介入、行政执 法和刑事司法机制。