外国法制史_论述题(整理)

外国法制史论述题试述楔形文字法律的主要特征？答：楔形文字法律指古代两河流域其毗连地区广泛适用的法律，因用楔形文字镌刻而得名。

这些法律虽然适用地区很文，存在时期很长，但具有以下共同特征：都编纂为成文法典，这些法典在体系结构上比较完整，一般划分为三个部分：序言，法典本文和结语，如楔形文字法集大成者＜汉穆拉比法典＞本文由组成。

被描绘为神的意志的体现，这是由当时生产力发展的水平以及人们的宗教信仰程度所决定的。

远在乌尔王国的铭文里就记载：遵照沙马什的“正义”法律，使“正义”能够获得胜利。

＜汉穆拉比法典＞原物的石柱上端刻有汉穆拉比从太阳神沙马什手中接受权标的图像。

在法典序言里公开声称：安努和恩利尔等诸神把国家交给汉穆拉比统治，为的是“使公道与正义统治国境”。

楔形文字法律虽然被说成是听从神的意志而制定的，但这些立法均非宗教法规，一般均由世俗的君主通过各种手段加以制定或编纂，不像印度，希伯来等法律那样与宗教教义结合在一起。

楔形文字法律的内容缺乏一般的抽象概念和立法原则，多半是针对某种事例，纠纷，确定解决的具体方法，实际上均是习惯的记载或审判实践的记录，是一些处理具体案件所体现的具体规则，并未经过深入分析，综合和概括，也未形成一般抽象的准则。

我们看到许多楔形文字法典条文的结构多半是上半部各种违法行为，下半部是对该违法行为所给予的处罚，也充分证明这个特点。

试述＜汉穆拉比法典＞的主要内容？答：＜汉法＞的内容比较详尽，广泛，涉及到社会生活的各个方面，概括起来有以下几个方面，肯定和维护巴比伦王国的君主专制制度。

法典宣布国王是最高统治者，集行政，立法，司法，军事和祭祀大权于一身。

为了证明国王权力的至高无上，法典贯彻君权神授思想，将君权和神权结合起来，以神权维护君权，法典序言把这一思想充分加以表现，宣布汉穆拉比是授命于神的巴比伦的太阳。

充分保护私有财产权和奴隶主对奴隶的所有权。

法典的许多条文针对各种盗窃行为予以相应的严厉惩罚，如盗窃神庙或宫廷财产处死刑；犯强盗罪而被捕者亦处死刑。

法典肯定了奴隶制，视奴隶为主人的财产，可以任意买卖和出租，甚至可以杀死奴隶，伤害他人奴隶的后果和伤害他人牲畜的后果相同。

法典对盗窃他人奴隶，特别是盗窃宫廷和穆什凯努的奴隶，进行严厉制裁。

反映和维护自由民内部的等级不平等。

古巴比伦自由民内部划分为两个等级，即阿维鲁和穆什凯努，它们的地位是公开不平等的，法典反映了这一事实，并维护着这种不平等关系。

阿维鲁是享有完全权利的臣民，包括僧侣贵族，高级官吏和独立的劳动者，法典有许多条款保护他们的人身和财产权利，穆什开努是不完全权利的臣民，虽然自身权利也受到保护，但与阿维鲁处于不平等地位，如两者的身体受到同样的伤害，后果是不同的，伤害阿维鲁实行同态复仇，伤害穆什开努只交罚金。

包含着大量调整手工业和商业的规范。

法典颁布时古巴比商业手工业已相当发达，所以，法典调整商业手工业的规范占很大比重，在商业方面规定了各种契约形式，如买卖，借贷，租赁，保管，合伙，人身雇佣等，订立契约的手续已经简化。

在手工业方面，规定了工匠每天应得的工资等。

保留了若干原始公社时期习惯的残余。

古巴比伦社会是从原始社会脱胎出来的，不可避免会具有这一特点，表现很多，如保留土地的公社占有制，血亲复仇和同态复仇盛行，宣誓和神明裁判是最重要的证据等。

试述古印度法的基本特点？答：和其他古代法相比较，古印度法有如下特点：结构体系异常复杂。

古印度宗教众多，先后兴起了婆罗门教，佛教和其他较小宗教，耆那教，因而相应出现了婆罗门教法和佛教法中。

每一种法又有各种不同的渊源，如婆罗门教法的吠陀经，法经，法典，佛教法的三藏，这两种法的渊源又有交叉，如婆罗门教法的主要渊源＜摩奴法典＞又是佛教法的渊源之一。

法的体系结构很复杂。

法律与宗教紧密结合。

宗教在古印度政治，经济和社会生产中具有极其重要的地位，法律和宗教的关系密不可分，宗教经典是基本法律渊源，法律汇编也包括宗教教义；法律要信赖宗教去贯彻实施，宗教也要凭借法律去有效传播，二者互为补充。

反映和维护种姓制度。

种姓制是古印度的一种严格等级制，它把居民划分为婆罗门，刹帝利，吠舍和首陀较四个种姓，各种姓在社会生活各方面均有严格区分，职业世袭，种姓之间永远不能混杂。

古印度法严格维护这一制度。

法律汇编是法律和宗教，哲学，伦理道德的混合体。

这同以上第二个特点是相联系的。

就古印度最基本的法律渊源＜摩奴法典＞来说，纯法律的条文仅占全部条文的四分之一强。

试述古印度法关于种姓制的规定？答：种姓制是古印度的一种严格等级制，是从原始社会向奴隶制国家过渡的过程中形成的。

它把居民划分为四个种姓：婆罗门，刹帝利，吠舍利和首陀罗。

这种制度是古印度的基本制度，古印度法对此严格加以规定和维护，主要表现在以下几个方面：宣布种姓划分是神意所决定的。

＜摩奴法典＞提出了洁的理论，认为人体以脐为界，脐上为洁净部分，以下为不洁部分。

婆罗门是梵天用口创造的，因而生来最高贵，首陀罗自梵天的脚产生，最低下。

这部法典还说，摩奴制定法典的目的就是要将各种姓的义务加以区分。

对各种姓的地位，职业和权利义务作了明确规定。

婆罗门执掌神权，地位最高，义务和职业是传授经典，主持宗教仪式。

刹帝利掌握军政大权，担任文武官职。

吠舍由农民，手工业者和商人组成，主要从事社会生产和经济活动。

首陀罗是地位最低的劳动者，包括奴隶，无权参加宗教活动。

种姓地位世袭，永远不变。

维护家长制和丈夫特权。

等级制贯穿在社会关系的各个领域，在婚姻家庭关系中就表现为家长制和丈夫的特权地位。

＜摩奴法典＞规定，家长拥有处置家内一切事务的权力，包括出卖和杀死子女；妻子，子女地位同于奴隶，妻子在所有方面均从属于丈夫。

犯罪和刑罚公开不平等，以残酷刑罚维护种姓制。

按古印度法，高级种姓犯罪一般只处罚金，低级种姓犯罪则处各种酷刑。

例如，婆罗门杀害吠舍仅受一年戒刑或捐赠一百头牛了事，而首陀罗只是说了前三个种姓的坏话，就要被割去舌头，骂了婆罗门要割去两唇。

总之，严格维护种姓制是古印度法律的基本任务和主要特征。

试述雅典“宪法”的民主性及其局限性？答：雅典“宪法”的民主性开始形成较早，到公元前－世纪进入最发达时期。

这种民主性表现如下：形式上允许一切雅典公民参与国家的日常活动。

公民都享有各种政治权利，有资格被选担任国家的各种官职，享有接受荣誉的权利，特别是通过民众大会这个国家最高权力机关，每个公民均可参与内政，外交，立法以及其他各项重要活动。

()大多数国家公职人员，都是选举产生，而且集体职务多于个人职务。

例如，作为国家最高管理机关的议事会是由名成员组成，他们是按每个选区名的数额，从年满岁的公民中用抽签办法产生。

()雅典公民能够通过各种制度或措施来直接捍卫民主制度。

免遭来自反民主势力的破坏和攻击。

比较重要的措施有实施贝壳放逐法和进行不法申诉制度。

雅典“宪法”所制定的民主政治制度在当时的历史条件下是具有进步意义的，起过积极作用，推动了雅典经济文化的迅速发展，并对后来欧洲的民主传统产生很大影响。

但其实质仍然是奴隶主阶级的民主，有着明显局限性。

主要表现在：雅典民主制实际上局限于一个狭小的范围内。

虽然雅典公民在形式上都享有平等的权利，但公民在当时人口总数仅占极少数，约为分之。

参加民众大会的雅典公民虽然可以得到一定数额的津贴，但是要求农民和手工业者前往雅典城郊广场去开大会，仍有不少困难。

根据统计。

能够经常参加民众大会及其他会议的只有到人。

公职人员尽管是选举产生，但担任所有公职均需具备一定条件，如年龄，财产资格，是否欠国家的债务等，当选的公职人员，都要接受一次特别的审查。

民众大会虽然烛雅典国家的最高政权机关，统治集团为了国家的整个活动，按照本阶级的意图来进行运转，他们利用各种手段，采取多种措施来限制民众大会作用的充分发挥，牵制民众大会的权力。

总之，雅典“宪法”的民主是少数奴隶主阶级的民主，具有明显的局限性。

试述罗马法上团体权利主体的形成？答：古代罗马没有形成法人制度，也没有产生法人的概念和术语，法律上发生的关系均属个人关系。

尽管当时已经有了各种团体，如宗教团体等，但在法律上他们并不享有独立的人格。

到了共和国时期，开始承认某些特种享有独立的人格。

帝国时期进一步认为国家和地方行政区也具有权利主体的资格。

后来随着实际需要，各种具有独立人格的团体大量涌现。

团体权利主体之所以在罗马社会出现，有其各方面的基础。

简言之，罗马法中人格观念的产生和演进是该项制度产生的理论基础，而简单商品经济的充分发展和实际需要是这一制度形成的物质条件。

在此基础上，罗马法学家发表了许多有价值的论断，如“团体具有独立人格”等。

这些论断，实际上已经涉及后来法人概念的本质和法人的主要特征。

罗马的团体分为社团和财团两种。

前者是人的集合体，如国家，地方政府，公益社团和私益社团；后者以财产为成立的基础，如寺院，慈善团体的基金和待继承的财产。

试述罗马法上所有权形式的发展和统一所有权概念的形成？答：罗马法上的所有权是物权的核心，是权利人得直接行使于物上的最完全权利。

罗马法上所有权的形式随着社会和法律的发展经过了一个演进过程。

最早出现的是市民法所有权，这种所有权的主体只限于罗马公民，客体主要是罗马附近的土地，部分被征服的奴隶，家畜等，转移必须用要式买卖方式来进行。

由于市民法对市民所有权的主体，客体和取得方式的规定极严，适用的范围比较狭窄，日益不能适应频繁的商业往来的需要，于是又出现了新的裁判官所有以形式。

这种所有权是通过最高裁判官的司法实践活动逐步形成的。

另外，外国人不享有市民所有权，但他们的财产受万民法的保护，从而形成了万民法所有权。

公元世纪，罗马皇帝卡拉卡颁布敕令将市民权扩大到帝国境内的所有居民，外国人取得了市民资格。

至此，两种所有权的主体，客体的差别已不存在，因而演变为统一的所有权，出现了统一无限制所有权概念。

试述罗马契约形式的发展演变？答：契约是罗马法上发生债的主要原因之一。

在罗马早期，商品交换不发达，生活中只流行买卖借贷等少数最一般的契约，这时讲固定语言，配合着做象征性动作，否则契约无效。

以买卖奴隶的契约为例，订约时，除当事人双方外，还必须有司秤人和五个证人到场，买主抓隹他要买的奴隶说：我说，这个人是我的，我花了秤上这些铜买的“说完便把作为价款的铜投到秤上去。

只有正确无误的完成了这种程序，买卖该奴隶的契约才算成立，对奴隶的所有权才转移给买主。

共和国后期，随着商品关系的发展，要式契约逐渐消失，出现了要物，口头，文书和合意等四种契约形式。

要物契约是指要求转移标的物才能成立的契约。

如果没有标的物的交付，即使当事人意思表示已经一致，也不发生效力。

属于这类契约的，主要有借贷和寄托。

口头契约是指当事人以一定的语言订立的契约。

文书契约是登载于账簿而发生效力的契约。

最后一类合意契约流行最广，签订手续灵活简便，双方当事人只要“意思一致”，彼此间能以“善良”“公平”原则去履行即可，所以在经济生活中一些重要的契约差不多均属于此类，如买卖，租赁，合伙，委任等。