合同法律风险防范培训-签订、履行

• Ⅳ.相对人恶意利用公司人格 相对人恶意利用公司人格，指相对人明知会损 相对人恶意利用公司人格 害债权人的利益，而故意利用公司或股东的有限 责任，逃避应负债务的情形。 • 风险：可能存在公司资本显著不足，影响公司承 担债务能力的法律风险；可能存在利用公司人格 规避合同义务的法律风险；可能存在公司与股东 完全混同、股东利用公司转移法律责任的风险。 • 防范建议 防范建议：签订合同前对相对方进行详细的调查。
3、合同条款设计瑕疵法律风险与防范 、
• （1）合同必备条款约定法律风险与防范 ） • 风险：未约定必备条款，合同不成立；约定不明或不完备时难以 主张相应权利。 • ①当事人条款（针对矿业公司实际，主要分析与法人单位缔约的 注意事项） • 与法人缔约，不仅要审查法人的情况，还要审查代理人或代表人 与法人缔约，不仅要审查法人的情况， 的情况。在对法人进行审查、对当事人条款设置时， 的情况。在对法人进行审查、对当事人条款设置时，应当让对方 当事人出示企业法人的营业执照， 当事人出示企业法人的营业执照，当需要其他行政许可作为缔约 依据时，应当审查相应的许可证。在当事人条款中， 依据时，应当审查相应的许可证。在当事人条款中，应当写明法 人的名称、法定代表人、营业执照号、许可证号、住所地等， 人的名称、法定代表人、营业执照号、许可证号、住所地等，并 保证上述内容与营业执照和其他证照上的内容完全一致。 保证上述内容与营业执照和其他证照上的内容完全一致。 • 如果通过法人的营业执照、其他证件或通过其他信息，得知相对 如果通过法人的营业执照、其他证件或通过其他信息， 人为法人的分支机构或营业部门时， 人为法人的分支机构或营业部门时，应当审查该相对人是否获得 法人的授权。并在可能的情况下，尽量与法人签订合同。 法人的授权。并在可能的情况理人或代表人资格瑕疵，表现在： 相对人的代理人或代表人资格瑕疵，表现在：
• ⅰ.代理人资格瑕疵 代理人资格瑕疵 • 风险：无权代理，依据法律规定、不同情况，存在表见代理 和合同效力待定的法律后果，其法律风险有所不同： • a.表见代理证据不足的法律风险。依据合同法规定，在无权 代理情况下，如果相对人有理由相信行为人有代理权，该代 理行为有效。此时，应当由相对人就其“有理由相信”承担 举证责任。如果企业在订立合同时没有保存相关证据，则可 能因证据不足而导致无法主张成立表见代理。 • b.合同效力待定的法律风险。若无权代理不构成表见代理， 根据合同法规定，在被代理人追认之前，合同效力待定。在 被代理人拒绝追认的情况下，合同归于无效。此时，只能请 求代理人履行或赔偿。
• ⅱ.法定代表人、负责人资格或授权瑕疵 法定代表人、 法定代表人
• 依据合同法规定，法人或其他组织的法定代表人、负责人 超越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权 限的以外，该代表行为有效。此时，法人应当承担代表人 越权行为的责任。 • 建议 建议：企业与法定代表人或负责人缔约时，应当核实代表 人或负责人的身份是否真实，审查法定代表人与营业执照 中是否一致。 • 为避免合同无效的法律风险，对重大合同尽量对合同的项 目是否违反对方公司的章程、股东会决议和董事会决议进 行考察。有难度时可委托专业律师代为调查，并出具调查 报告。
• ⅲ.相对人挂靠经营 相对人挂靠经营，比如旅游行业、建筑行业。 相对人挂靠经营 • 风险 风险：从商业经营角度看，挂靠人往往履行能力较弱，其对外 以被挂靠企业的名义从事经营活动，很可能使被挂靠企业承担 降低商业信誉的风险。从法律角度看，被挂靠主体的法律风险 主要是为挂靠企业承担连带责任。从选择合同相对人看，如果 企业与挂靠其他企业的经营者签订合同，很可能实际履约者并 没有企业期望的履行能力。 • 防范建议：作为取得经营主体资格的企业，从长远的经营角度 防范建议 以及从自身行为的法律风险角度考虑，不要充当其他经营者的 被挂靠人。在挂靠人存在履约不能或合同欺诈的场合，被挂靠 人可能不仅要依法承担相应的民事责任，甚至要承担行政责任 或刑事责任。企业选择缔约者时，应当对相对人的实际主体资 格情况进行审查，警惕以某企业的机构为名进行缔约的经营者。 在审查具有一定难度时，可以要求相对人提供其无挂靠的承诺， 以及违反承诺的具体责任。
• Ⅴ.相对人行政许可瑕疵 相对人行政许可瑕疵，指相对人从事的行业、经营活动、生 相对人行政许可瑕疵 产的产品等，按照国家法律规定，应当取得行政许可，而相对 人未取得行政许可，或者虽然已经取得许可，但存在年检违规 等瑕疵。 • 风险：可能导致合同无效。 • 防范建议 防范建议：在企业选择缔约相对人时，应考虑审查相对人就其 经销的产品是否已经取得该领域的生产经营许可，是否已经取 得其经营领域从业资质的许可。应注意的是，相关领域的行政 许可具有相似性，容易发生混淆，审查时应仔细。在审查资质 许可证时，应认真了解相对人经营范围的实际含义，审查许可 证名称与其实际业务范围是否一致，重要的还应到批准部门验 证真实性，同时应注意审查其年检情况以及是否超出有效期。 在许可范围有具体细分时，应审查对方主体是否超出了具体许 可范围。在资质证书存在等级标准时，应审核合同标的是否符 合相对人被许可的等级标准。在企业资质等级级别存在具体限 定时，应认真核实相对人是否符合缔结合同要求的级别标准。
• Ⅱ.要约撤回与撤销不当 • 要约的撤回，是指要约人在要约生效前，使要约不发生效力的 行为。合同法规定，只要要约撤回的通知先于或同时到达受要 约人，就可以产生撤回的效力。 • 要约的撤销，是指要约人在要约生效后，将该项要约取消，使 要约的效力归于消灭的意思表示。因撤销要约往往对受要约人 产生不利的法律后果，所以符合一定条件才被允许。合同法规 定了不得撤销的情形：一是要约中规定了承诺期限或者以其他 形式明示要约不可撤销的；二是受要约人有理由认为要约不可 撤销，并且已经为履行合同做了准备工作的。 • 建议 建议：如果企业已经准备撤销要约，首先应采取最快的方式通 知对方，并注意对方收到撤回或撤销通知的可能性，以及证据 的留存。在撤回已经不可能时，应及时通知对方，请求对方不 要做履约的准备，并做出撤销要约的意思表示。通知完成时， 最好再及时发送一封撤销要约的函件作为证据。
合同法律风险与防范培训
1、合同订立法律风险与防范 2、合同履行法律风险与防范 2010年7月29日
第一部分 合同订立法律风险与防范
• 合同订立是从缔约相对人的选择到合同签订的一 个动态的过程，合同订立过程中潜藏了众多法律 风险，需要我们高度重视，并提前采取措施。合 同订立过程的法律风险具体包括： • 缔约相对人选择不当的法律风险 • 合同性质、形式和签订方式选择不当的法律风险 • 合同条款设计瑕疵的法律风险 • 缔约过失的法律风险 • 合同效力瑕疵的法律风险
• ③相对人履约能力瑕疵 • 风险：不仅在于对企业违约造成损失，而且可能涉及 企业需要替相对人承担相对人对第三人责任的情况。 • 防范建议 防范建议：缔结合同时，应当对相对人进行尽可能充 分的调查，应当对合同相对人违反合同约定的违约责 任做出详细约定。在法律上负有替相对人承担赔偿责 任的企业，可以在缔约时要求相对人提供适当担保， 或者对赔偿责任承担后的追偿权、合同解除权、损害 赔偿责任等做出约定。
2、合同性质、形式和签订方式选择不当的法律风险与防范 、合同性质、
• （1）合同性质选择不当的法律风险与防范 ） • 风险：合同性质混淆，名义与实质不符，导致合 同当事人地位颠倒，权利义务与合同应有之意不 符 • 防范建议 防范建议：依据实际明确认定合同性质，对双方 的权利义务做出符合合同性质的明确约定，符合 缔约时的预期和真实目的。
• （2）合同形式选择法律风险与防范 ）
• ①书面合同法律风险与防范 • 风险：一是法律规定采用书面形式的合同，如果未采用书 面形式则导致合同不成立；二是仅有口头约定，发生纠纷 时难以举证，并承担因此败诉的风险。 • 防范建议 防范建议：签订合同原则上要采用书面形式，除非情况紧 急无法形成书面合同的。即使此种情况也应待事态缓和后 补充书面协议。注意不要忽视补充协议，补充、变更内容 也应用书面形式加以固化。 • ②口头合同：风险极大，发生纠纷时要证明合同关系的存 在，极其困难。
1、缔约相对人选择不当的法律风险（与法人组织）
• ①相对人主体资格瑕疵，主要表现在： 相对人主体资格瑕疵 • ⅰ.相对人无主体资格 相对人无主体资格，包括自始至终都未享有法律主体资格，也包 相对人无主体资格 括曾经享有法律主体资格，但在签订合同时已经注销，还包括相对人 在特定缔约范围内无主体资格的情形。 • 风险：导致合同无效 • 防范建议 与法人签订合同时，应当对相对人的主体资格进行审查。 防范建议： 要求对方提供企业最新年检合格的营业执照，对注册号、名称、
• 防范建议 防范建议：企业在与代理人签订合同时，应当注意核实代理人 的身份，包括代理人的姓名、身份证件等自然情况；应当让代 理人出示授权委托书，并审查其代理权限和有效期。 • 应认真核实代理人的代理权限，判定其属于只能就某特别事项 做出代理还是可以就一类事项做出代理，还是就一切法律行为 都可以代理，并且判断该缔约行为是否超出了授权范围。如果 有异议时，应尽量和被代理人核实。 • 同时应查看授权委托书的有效期，并注意合同签订时，是否超 过有效期，注意有效期是否存在涂改的痕迹。企业应尽可能与 被代理人核实代理身份和授权范围。在此过程中，应当注意身 份证、授权委托书、被代理人同意电话录音等相关证据的留存。 • 签订合同书时，应写明代理人的姓名及身份证号码、写明被代 理人或企业的全称，核实其名称与授权委托书上的名称是否一 致。
• （3）合同签订方式选择法律风险与防范 ） • 大多数合同的签订都要经过要约与承诺的过程，期间潜藏着很多 法律风险： • ⅰ.混淆要约与要约邀请 混淆要约与要约邀请 • 根据合同法规定，要约是希望和他人订立合同的内容具体确定的 意思表示，发出后一经对方当事人承诺，合同即成立；而要约邀 请是希望他人向自己发出要约的意思表示，本身并不具有法律效 力。两者混淆，则难以准确判断合同是否成立。 • 建议 建议：在订立合同时，首先要明确自己是否有意受到自己表示的 约束。如果是，那么应当向对方当事人做出明确具体的表示。如 果不是，那么需要考虑发出的意思表示的内容，不要过于具体和 确定，最好能明确不受约束，希望对方要约等，否则很可能被认 定为要约而发生法律效力。