法律硕士专业基础课(民法学)-试卷8

法律硕士专业基础课（民法学）-试卷8(总分：60.00，做题时间：90分钟)一、单项选择题(总题数：16，分数：32.00)1.(2011年真题)下列行为中，构成无因管理的是( )。

A.未受委托替朋友招待客人B.未成年人抢救落水儿童√C.主动代同事值夜班D.代替配偶放弃继承权无因管理属于事实行为，而不是民事法律行为，不要求当事人具有相应的民事行为能力，因此，未成年人也是可以从事无因管理行为的。

可见，选B项。

不选A项：因为纯粹道德上的事务如养子女对亲生父母的照料；宗教上的事务如为佛堂点燃一炷香、帮助朋友到教堂做弥撒；一般生活事务如帮助朋友接待客人等，都不能成立无因管理。

不选C项：因为主动代同事值夜班的行为属于事务性委托。

不选D项：因为没有为他人谋利益的意思。

2.(2012年真题)下列权利中，可以转让的是( )。

A.劳动报酬请求权B.人身损害赔偿请求权C.支付租金请求权√D.近亲属间的扶养请求权《合同法》第79条规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：(1)根据合同性质不得转让；(2)按照当事人约定不得转让；(3)依照法律规定不得转让。

上述规定中，根据合同性质不得转让的情形包括四种：①基于个人信任关系而发生的债权不得转让，如因雇用合同、委托合同、劳务合同等产生的雇用费、委托费、劳务费等债权不能转让。

②专为特定债权人利益而存在的债权不能转让。

例如，专门为特定人讲授外语的合同，专门为特定人绘肖像画的合同等。

③不作为债权，不得成为转让债权。

④属于从权利的债权，一般不得单独转让。

此外，除了上述合同债权不得转让外，下列债权也不得转让：①因侵权(如侵犯人身权、知识产权)所生损害赔偿之债。

②近亲属间的请求权，如近亲属间的扶养请求权等。

综上分析，备选项中只有C项表述的债权可以转让，故选C项。

3.(2013年真题)下列关于债的提存的说法中，符合我国合同法规定的是( )。

A.债权人无正当理由拒绝受领标的物是提存的条件之一√B.提存物在提存期间产生的孳息归提存人所有C.债权人超过法定期限不领取提存物，提存物归债务人所有D.提存期间，提存物毁损、灭失的风险由提存机关承担《合同法》第101条第1款规定，有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：(1)债权人无正当理由拒绝受领；(2)债权人下落不明；(3)债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；(4)法律规定的其他情形。

据此第1项，A项表述符合合同法规定，选A项。

《合同法》第103条规定，标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。

提存期间，标的物的孳息归债权人所有。

提存费用由债权人负担。

据此，B、D项表述不符合合同法规定。

《合同法》第104条规定，债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。

债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。

据此，C项表述不符合合同法规定。

4.(2013年真题)甲将自行车交乙保管，不久乙去世。

乙之子丙误将该自行车当成遗产继承，后在使用过程中致自行车损坏。

根据有关规定( )。

A.丙系恶意占有人B.丙应当返还自行车给甲√C.丙应当向甲承担违约责任D.丙应当赔偿甲的损失不当得利一经成立，当事人之间即形成债的关系，受有损失的一方享有请求返还其利益的权利，获得利益的一方负有返还利益的义务。

返还利益的具体范围依获利方的主观心态而定：受益方为善意时，若损失大于利益，只返还现存利益；若损失小于利益，返还利益的范围以损失为准。

受益方为恶意时，应返还其取得的全部利益；若利益少于损失，还须就损失与利益之间的差额进行赔偿。

本题表述中，丙不明真相，以为自行车是其父遗产并予以继承，故丙对自行车的占有属于善意占有，而非恶意占有。

可见，不选A项。

当丙误将自行车作为遗产继承后，即构成不当得利，在甲、丙之间成立了不当得利之债，而非合同之债，合同之债不存在，自然谈不上违约责任。

可见，不选C项。

不当得利之债一经成立，丙便负有将自行车返还给甲的义务。

可见，选B项。

《物权法》第242条规定，占有人因使用占有的不动产或者动产，致使该不动产或者动产受到损害的，恶意占有人应当承担赔偿责任。

据此，善意占有人不负赔偿责任，而恶意占有人须赔偿损失。

本题表述中，丙对自行车的占有是善意的，故对甲的损失不负赔偿责任。

可见，不选D 项。

5.(2014年真题)下列选项中，不属于债权特征的是( )。

A.平等性B.相容性C.任意性D.永久性√债权具有任意性、平等性、相容性和期限性等特征。

就期限性而言，债权是具有一定期限性的权利，债权只能在一定期限内存在，债权不能像所有权那样可以永久存续，债权期限届满即归于消灭。

可见，选D项。

6.(2016年真题)下列行为中，可引起不当得利之债的是( )。

A.甲偿还5万元赌债B.乙清偿明知超过诉讼时效期间的债务C.丙被他人收养，成年后给付生父母生活费D.丁误将邻居的装修材料用于自己房屋的装修√对于赌博之债、超过诉讼时效的债务、履行道德义务上的给付，当事人都不得依据不当得利主张返还，故不选A、B、C项。

D项表述的情形符合不当得利的构成条件，可引起不当得利之债的发生，选D项。

7.下列说法中，正确的是( )。

A.双方当事人互负债务，只要自动债务已届清偿期即可适用法定抵销B.以所有的意思管理抛弃物为无因管理C.无因管理人有权要求受益人支付报酬D.提存涉及三方当事人√按照《考试分析》的观点，A项表述是正确的，但根据《合同法》第99条第1款规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。

据此，适用法定抵销的条件之一是双方当事人互负的债务均应当届清偿期。

考生应当按照合同法的规定确定适用法定抵销的条件。

可见，A项表述错误。

以所有的意思管理抛弃物成立先占，而无因管理须有管理的意思，而不是以所有的意思进行管理。

可见，B项表述错误。

无因管理人无权要求受益人支付报酬。

可见，C项表述错误。

提存涉及债权人、债务人和提存机关三方当事人。

可见，D项表述正确。

8.适用无因管理的情形是( )。

A.下大雪清扫路面B.为他人看管赃物C.接待他人朋友D.将危急病人送往医院√下大雪清扫路面不属于为特定人提供的服务，而无因管理须针对特定事务。

违法事项不能成立无因管理。

一般性的生活事务，如接待他人朋友，不能成立无因管理。

9.可以依法转让的债权是( )。

A.赌博之债B.委托合同产生的委托费用C.人身伤害赔偿产生的债权D.单务合同产生的债权√可以转让的债权必须具有合法性，赌博之债不具有合法性。

委托费用是基于个人信任关系产生的债权，不能转让。

10.无因管理中的必要费用不包括( )。

A.报酬√B.因管理行为产生的费用C.因管理行为所欠他人的债务D.因管理行为支出的合理费用无因管理中的“必要费用”包括因无因管理产生的合理费用以及因管理行为所欠他人的债务等。

11.下列选项中，不属于债的移转的情形是( )。

A.甲继承其父20万元的遗产和10万元的债务B.甲公司分立为乙公司、丙公司，甲公司的债务由乙公司、丙公司共同承担C.甲将自己的8万元债权转让给乙D.甲将乙欠其6万元债务利息予以免除√债的移转包括债权移转、债务移转和债权债务的概括转移，债的移转又称为债的主体变更，债的移转不同于债的内容变更。

A、B、C项表述都是在债的内容没有变化的情况下，债的主体发生了变化，因而是债的移转。

D项表述中，甲免除利息的行为并没有改变债的主体，但却改变了债的内容，因而是债的内容变更而非债的移转，故选D项。

12.甲欠乙货款10万元，乙同时须给付甲4万元，现甲债务已经到期，而乙的债务已经超过了诉讼时效，若甲欲抵销债务，则( )。

A.甲有权行使抵销权B.甲须经乙同意才可以行使抵销权√C.甲不得抵销其债务D.乙的债务已超过诉讼时效，债务不得抵销《合同法》第99条第1款规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。

据此，甲、乙的债务都是金钱债务，可以相互抵销，但甲对乙享有的债权是已经超过诉讼时效的债权，乙对甲享有的债权为已到期债权，故乙可以作为主动(自动)债权要求抵销，甲只能作为被动债权予以抵销，甲若主张抵销，必须经乙同意，否则，会损害乙的时效利益。

综上分析，选B项。

13.如果不当得利的受益人是善意，则( )。

A.无须返还现存利益B.由受益人决定是否返还现存利益C.返还现存利益√D.应退还全部利益如果不当得利的受益人为善意，则受益人仅以现存利益的返还为限。

14.下列情形中，属于债的内容变更的是( )。

A.债务承担B.债权转让C.改变债的担保√D.债的概括承受债的变更包括债的主体变更和债的内容变更。

典型的债的内容变更的情形有改变标的物、改变履行条件、改变所附条件、改变担保等。

可见，选C项。

A、B、D项表述的是债的主体变更。

15.一方因重大误解而购买国产钻石(误以为美国生产)，后向法院提出撤销该买卖合同，其依据为( )。

A.基于不当得利返还请求权√B.基于无因管理必要费用返还请求权C.基于合同产生的请求权D.基于侵权行为产生的请求权一方因重大误解而为的民事行为属于可撤销民事行为，既然民事行为因被撤销而归于无效，主张合同请求权没有根据，因此，排除C项。

既然合同被撤销，当事人占有对方财产失去根据，另一方只能依据不当得利要求对方返还。

16.甲于2014年5月向乙借款4万元，同年6月又向丙借款8万元，在债权都到期后，甲只有2万元财产，则该2万元( )。

A.应还给乙B.应还给丙C.应由乙、丙平均分配√D.应由乙、丙按照借款比例分配债权具有平等性和相容性特征，即在同一标的物上可以成立数个内容相同的债权，各债权之间互不排斥，可以相容，且各个债权成立不分先后，都具有同等效力。

债权的平等性和相容性是债权不同于物权的特征之一，因为物权具有优先性和排他性(不相容性)。

本题表述中，各债权应当平等受偿，不分成立先后，也不考虑债权数额的多少，故选C项。

二、多项选择题(总题数：13，分数：26.00)17.下列选项中，不能成立无因管理的有( )。

A.违法事项√B.不作为的事项√C.公益性质的事项√D.法定代理√违法的、纯属公益性质的、不作为的事项不能构成无因管理，而法定代理是“有因”，而不是“无因”。

18.在( )的情况下，债务人可以提存方式履行合同。

A.债权人下落不明√B.债权人死亡又未确定其继承人√C.债权人无正当理由拒不接受债务人的履行√D.债务人履行会增加负担根据《合同法》第101条的规定即可选出正确选项。