上海市高级人民法院民一庭民事法律适用问答(2010年第3期)
上海市高级人民法院民事审判第一庭关于审理工伤保险赔偿与第三人侵权损害赔偿竞合案件若干问题的解答-
上海市高级人民法院民事审判第一庭关于审理工伤保险赔偿与第三人侵权损害赔偿竞合案件若干问题的解答正文：---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 上海市高级人民法院民事审判第一庭关于审理工伤保险赔偿与第三人侵权损害赔偿竞合案件若干问题的解答(2010年7月1日)一、关于工伤保险赔偿案件与第三人侵权损害赔偿案件竞合的处理原则我们认为，在第三人侵权引起工伤事故的情形下，会产生两种赔偿请求权，一是工伤职工的工伤保险赔偿请求权，二是工伤职工向第三人提起的侵权损害赔偿请求权。
两种请求权的权利基础和归责原则不同，工伤赔偿请求权基础是劳动者因发生工伤事故获得的一种社会保险利益，工伤保险损害赔偿实行无过错责任原则，有社会保险性质；而第三人侵权损害赔偿请求权基础是劳动者因第三人侵权致害而取得，侵权损害赔偿实行的是民法的填平原则、过错原则和过失相抵原则，侵权损害赔偿的损失包括财产性损失及非财产性损失，其性质属于私法领域的赔偿。
故在劳动者人身权受到第三人侵害的同时又被劳动行政部门认定为工伤的，如劳动者分别提起侵权损害赔偿之诉及申请工伤保险赔偿仲裁的，对于侵权损害赔偿的请求和不服工伤保险赔偿仲裁裁决提出的请求，法院应分别依法作出判决。
同时，用人单位或工伤保险经办机构在履行了相应赔偿义务后，可就劳动者已实际获得的重复的赔偿部分取得追偿权。
此外，法院应在判决书中明确用人单位或工伤保险经办机构享有的追偿权和侵权损害赔偿或工伤保险赔偿各重复赔偿项目的具体数额。
二、工伤保险赔偿和侵权损害赔偿竞合案件中具体赔偿项目如何认定对于工伤保险赔偿和侵权损害赔偿竞合案件中具体赔偿项目的确定，目前审判实践存在不同的认识和处理方式。
上海高院《民事法律适用问答》
《民事法律适用问答》2005年第3期民事法律适用问答问题一、在诉讼中，如何看待测谎结论的效力？答：测谎作为一种类似于鉴定结论的辅助证据手段，其本身并非绝对可靠的证据。
因此，在具体的案件处理过程中，还要结合其他证据综合判断测谎结论是否成立。
比如，根据一般的生活常识、当事人在法官面前陈述时体现出来的诚信程度等品格证据等等，都是可以结合起来综合判断以形成自由心证的依据。
不过，对这种情况下形成的自由心证过程，应当在裁判文书中予以清晰阐明。
问题二、当事人一方拖欠对方工程款，加上迟延支付的利息总额为150万，双方就此150万元重新约定了给付期限。
现债务人再次迟延付款。
如以该150万元的欠款为基数，判决其支付迟延利息，是否属于计算复息？答：不属于。
因为150万元的数额是将其原来欠款及利息合并计算的结果，双方对此数额达成协议后，债务人再次迟延付款，已经不再是对原来欠款的迟延支付，而是对双方重新确定的150万元债权的迟延支付。
因此，新的利息是针对后来迟延履行150万元债权而产生的利息，二者针对的对象不同，是不同“时间”的“迟延”产生的不同后果，不能混淆。
因此，这种情况下判决其支付利息，不存在构成复利的问题。
问题三、夫妻一方婚前患有精神病，但婚后依靠药物维持，仍然可以保持正常精神状态。
现患精神疾病一方的母亲主张宣告婚姻无效，可否支持？答：不可以。
因为婚姻法规定婚姻无效情形是指婚前患有医学上认为不应当结婚、婚后尚未治愈的情况。
最高人民法院的司法解释还规定，对于申请宣告婚姻无效时，法定的婚姻无效情形已经不存在的，可以认定婚姻有效。
依靠药物治疗就可以维持正常状态的，说明导致婚姻无效的原因已经不再存在，所以不能宣告其无效。
问题四、公房出售中个人以物业公司不出售为由，起诉物业公司的，如何处理？答：物业公司是否出售公房，公房出售的价格如何确定等等，都需要根据政府有关规定和政策来决定，双方当事人并不具备自由决定的权利，不能简单地把此类纠纷作为民事买卖关系来看待。
上海市高级人民法院民事审判第一庭关于侵权损害赔偿标准若干问题的解答
上海市高级人民法院民事审判第一庭关于侵权损害赔偿标准
若干问题的解答
【法规类别】侵犯公民人身权利民主权利罪
【发文字号】沪高法民一[2006]19号
【发布部门】上海市高级人民法院
【发布日期】2006.12.21
【实施日期】2006.12.21
【时效性】现行有效
【效力级别】地方司法文件
上海市高级人民法院民事审判第一庭关于侵权损害赔偿标准若干问题的解答
(沪高法民一〔2006〕19号 2006年12月21日)
一、农村居民因交通事故伤亡适用城镇居民赔偿标准的把握
根据最高人民法院〔2005〕民一他字第25号“经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函”规定，经常居住在城镇的农村居民，因交通事故造成伤亡的赔偿，主要以受害人的经常居住地和主要收入来源地来确定是否适用城镇居民或农村居民标准。
最高人民法院《关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》也明确规定，“公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方”，因此，农村居民在城镇连续居住一
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2002-2013年上海高院民事法律适用问答(劳动法部分)
2002-2013年上海高院民事法律适用问答（劳动法部分）上海高院民事法律适用问答（2002年第1期）问题5：劳动者出差后未归还预支差旅费余额，单位要求归还的，属劳动争议还是其他民事纠纷？答：如劳动者预支差旅费是基于职务上的需要，出差费用就应由单位负担，出差者仅需提供相关单据与单位结算。
因此，这种关系与基于个人需要向单位借款的性质是不同的，不应按借款关系对待。
实质上它是双方在履行劳动合同中发生的权利义务关系。
劳动合同履行中劳动者有给付劳动的义务（出差也是劳动的组成部分），用人单位则有负担因劳动而发生的费用的义务（如供给出差费用等）。
故只要查明劳动者确实是预支差旅费，双方的纠纷系为结算因“公”出差费用而发生，就应当作为劳动争议案件受理。
上海高院民事法律适用问答（2002年第3期）问题6：劳动者未按期领取工资等，用人单位确认拖欠工资并写下欠条的，后劳动者诉至法院，是作为劳动争议还是作为一般债务案件？答：我们认为，对于这类案件，目前仍然要作为劳动争议案件处理须首先经过劳动仲裁裁决，然后才能进入诉讼程序。
上海高院民事法律适用问答（2003年第4期）问题一：无固定期限劳动合同的订立和履行问题如何把握？答：我们认为，劳动者在同一用人单位连续工作年限满十年以上，原劳动合同期满，当事人双方同意续订劳动合同的，劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同；经双方当事人协商一致签订了有期限劳动合同的，该劳动合同成立；用人单位采用欺诈、威胁等手段与劳动者签订有期限劳动合同的，该期限条款无效。
劳动者提出签订无固定期限劳动合同请求的，可确认为无固定期限劳动合同。
劳动合同履行期间，劳动者提出将正在履行的有期限劳动合同变更为无固定期限劳动合同的，当事人双方未达成一致的，不予支持。
应当订立书面劳动合同而未订立，劳动者在同一用人单位连续工作年限满十年以上，双方继续存在劳动关系状态，用人单位依据《上海市劳动合同条例》（以下简称《条例》）第四十条通知终止劳动关系的，劳动者提出签订无固定期限劳动合同，用人单位应当与其签订无固定期限劳动合同。
上海市高级人民法院民事审判第一庭民事法律适用问答2004年第3期（节录）
上海市高级人民法院民事审判第一庭民事法律适用问答2004年第3期（节录）文章属性•【制定机关】上海市高级人民法院•【公布日期】2004.08.19•【字号】•【施行日期】2004.08.19•【效力等级】地方司法文件•【时效性】现行有效•【主题分类】民事诉讼综合规定正文上海市高级人民法院民事审判第一庭民事法律适用问答2004年第3期（节录）（2004年8月19日）1.人身损害行为发生于5月1日之前，起诉在5月1日之后，人民法院审理时能否适用最高人民法院人身损害赔偿司法解释（以下简称《解释》）的规定？答：根据《解释》第36条的规定，2004年5月1日后新受理的一审人身损害赔偿案件，适用《解释》的规定。
因此，无论损害行为发生于5月1日前或后，只要案件是5月1日之后新受理的，并且是一审案件，就应当适用《解释》的规定。
如果案件在5月1日前已经立案受理，但当事人撤诉后在5月1日之后又重新起诉的，只要经人民法院审查后准予立案受理的，也应当适用《解释》的规定。
但因交通事故、医疗事故等引起的特殊侵权类型的人身损害赔偿案件，不适用本条意见。
2.道路交通事故发生于5月1日之前，但赔偿权利人于5月1日之后向法院起诉，赔偿项目和标准能否适用《解释》的规定？答：我们认为，对一些特殊侵权类型的损害赔偿已经作了专门规定的现行法律和行政法规，如《民用航空法》、《医疗事故处理条例》等，与《解释》相比，具有优先适用的效力，《解释》的规定对这类特殊侵权行为的损害赔偿不具有约束力。
因此，人民法院审理因道路交通事故引起的人身损害赔偿案件，应当优先适用国务院关于交通事故处理方面的行政法规。
只有在行政法规没有规定的情况下，才能适用《解释》的规定。
由于国务院于今年5月1日起开始施行《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》（以下简称《条例》），并规定原国务院《道路交通事故处理办法》（以下简称《办法》）从5月1日起废止。
因而，我们在审理交通事故人身损害赔偿案件时，要注意这前后两个行政法规如何衔接适用的问题。
上海市高级人民法院民一庭关于下发《城镇房屋租赁合同纠纷办案要件指南》的通知
上海市高级人民法院民一庭关于下发《城镇房屋租赁合同纠纷办案要件指南》的通知文章属性•【制定机关】上海市高级人民法院•【公布日期】2010.12.28•【字号】沪高法民一〔2010〕13号•【施行日期】2010.12.28•【效力等级】地方司法文件•【时效性】现行有效•【主题分类】租赁合同正文上海市高级人民法院民一庭关于下发《城镇房屋租赁合同纠纷办案要件指南》的通知沪高法民一〔2010〕13号第一、第二中级法院民二庭，各区、县法院民三庭，卢湾、黄浦、杨浦法院民四庭，浦东新区法院民五庭：为进一步统一房屋租赁合同纠纷的办案思路，在全市房产审判庭讨论的基础上，高院民一庭制定了《城镇房屋租赁合同纠纷办案要件指南》，现下发给你们，供审理案件时参考。
适用中如发现问题，请及时向高院民一庭反映。
二○一○年十二月二十八日城镇房屋租赁合同纠纷办案要件指南第一条本指南所称房屋租赁，是指出租人将城镇房屋交给承租人使用、收益，承租人支付租金的法律行为。
【说明】城镇房屋是指依据《城乡规划法》中规定的市、镇规划区内的房屋。
房屋租赁合同具有双务性、有偿性、期限性、诺成性、标的物特定性以及租赁期限内租赁物的占有权、使用权发生转移等法律特点。
当事人因租赁农村房屋产生的纠纷，可参照本指南处理；依照国家福利政策租赁公有住房、廉租住房、经济适用住房产生的纠纷案件，不适用本指南。
第二条当事人主张租赁合同关系存在的，应当举证证明双方存在书面租赁约定、口头约定或者存在其他构成租赁合同关系的要件事实。
【说明】实践中，当事人为明确双方权利义务，一般都会签定书面的房屋租赁合同，对租期、租金等事项进行详细约定，当事人提交书面房屋租赁合同，即可认定双方存在房屋租赁关系。
一些特殊情形下，如由于当事人双方较为熟悉、租期较短等因素，往往通过口头约定，或者通过实际履行的方式建立租赁关系。
《合同法》第十条规定，当事人订立合同可采用书面、口头或其他形式，因此通过口头等方式建立的房屋租赁合同关系，属于有效的签定形式，只是根据《合同法》第二百一十五条规定，未采用书面形式的应视为不定期租赁。
上海市高级人民法院关于印发《2005年上海法院民商事审判问答(之三)
上海市高级人民法院关于印发《2005年上海法院民商事审判
问答(之三)》的通知
【法规类别】审判机关
【发文字号】沪高法民二[2005]4号
【发布部门】上海市高级人民法院
【发布日期】2005.03.24
【实施日期】2005.03.24
【时效性】现行有效
【效力级别】地方司法文件
上海市高级人民法院关于印发《2005年
上海法院民商事审判问答(之三)》的通知
（沪高法民二[2005]4号）
市第一、第二中级人民法院民三庭、民四庭，各区、县人民法院民二庭：
目前，本市各级法院在民商事审判工作中遇到的新情况和新问题不断增多，有些问题在审判实践中具有一定的普遍性和典型性。
高院民二庭对此进行了调研，并在调研的基础上对有关问题形成了倾向性的观点。
现将有关问题及观点整理并形成《2005年上海法院民商事审判问答(之三)》，予以印发给你庭，供你庭在民商事审判工作中参考。
遇到新情况和新问题，请及时报告高院民二庭。
附件：《2005年上海法院民商事审判问答(之三)》
二00五年三月二十四日附件：。
上海市高级人民法院民事审判第一庭关于审理工伤保险赔偿与第三人侵权损害赔偿竞合案件若干问题的解答
上海市高级人民法院民事审判第一庭关于审理工伤保险赔偿与第三人侵权损害赔偿竞合案件若干问题的解答一、基本案情原告张某在工作过程中遭受工伤，同时因同一事故遭受人身伤害，既可依照《工伤保险条例》享受相关工伤保险待遇，又可依法请求人身伤害赔偿。
张某在选择赔偿项目和数额时，存在工伤赔偿与第三人侵权损害赔偿之间的竞合。
二、审判实务分歧对于工伤保险赔偿与第三人侵权损害赔偿竞合情况下，劳动者如何选择赔偿方式，审判实务中存在两种不同观点：观点一认为，应优先适用《工伤保险条例》，即劳动者应向社会保险行政部门申请工伤认定，再向劳动仲裁机构申请仲裁，最后向人民法院提起诉讼。
在工伤认定过程中，劳动者应书面声明放弃侵权损害赔偿请求权。
若劳动者未作出放弃声明，则社会保险行政部门不予受理工伤认定申请。
观点二认为，应遵循“填平原则”，即劳动者在获得工伤保险赔偿后，可以再向侵权人主张不足部分。
在工伤保险赔偿与第三人侵权损害赔偿竞合时，劳动者无需作出放弃侵权损害赔偿请求权的声明。
三、解答意见对于上述问题，上海市高级人民法院民事审判第一庭认为，在工伤保险赔偿与第三人侵权损害赔偿竞合情况下，应遵循“填平原则”，即劳动者在获得工伤保险赔偿后，可以再向侵权人主张不足部分。
具体理由如下：首先，《社会保险法》及《工伤保险条例》旨在保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防。
该法并未禁止因同一事故遭受人身伤害的受害人获得双重赔偿。
因此，劳动者在获得工伤保险赔偿后，有权再向侵权人主张不足部分。
其次，《社会保险法》及《工伤保险条例》并未规定劳动者在申请工伤认定时必须作出放弃侵权损害赔偿请求权的声明。
若要求劳动者作出放弃声明，则违反了民事权利的自主处分原则。
此外，要求劳动者作出放弃声明还可能侵犯其合法权益，导致其无法获得充分救济。
最后，《社会保险法》及《工伤保险条例》并未规定劳动者只能选择一种赔偿方式。
在工伤保险赔偿与第三人侵权损害赔偿竞合情况下，劳动者有权根据实际情况选择对自己最有利的赔偿方式。
上海市高级人民法院民一庭关于处理房屋租赁纠纷若干法律适用问题的解答
上海市高级人民法院民一庭关于处理房屋租赁纠纷若干法律适用问题的解答沪高法民一[2010]2号（2005年8月29日制定 2010年3月22日修订）一、租赁合同的效力1、出租人就同一租赁物同时与两个或两个以上的人订立租赁合同的，这些租赁合同的效力如何认定?出租人就同一租赁物同时与不同承租人签订租赁合同的，租赁合同均为有效，承租人均可以依据租赁合同向出租人主张合同权利。
合同签订时间在前的承租人主张后租赁合同无效的，不予支持。
租赁合同之一已实际履行，其他租赁合同的承租人主张履行合同的，因履行不能而不予支持。
法院在审理过程中，可以向当事人予以释明，允许其变更诉讼请求，向出租人主张除合同实际履行之外的违约责任。
2、租赁合同未经登记，是否影响租赁合同效力?租赁合同登记与否，不影响租赁合同效力。
但未经登记的租赁合同，不得对抗第三人。
最高人民法院《关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)》第九条就合同登记与效力之间的关系有明确的规定。
因此，《中华人民共和国城市房地产管理法》第五十三条虽然规定了房屋租赁合同应当向房产管理部门登记备案，但该条款并没有不办理登记租赁合同即为无效的规定，故该条规定不能影响租赁合同的效力。
但是，考虑到租赁合同具有承租人在租赁物出卖时享有的优先购买权以及买卖不破租赁等较强效力，如果租赁合同未经登记就具有这么强的效力，对于不知情的第三人会造成很大的损害，对交易安全造成严重的不利影响。
因此，从平衡交易各方利益的角度看，我们倾向于未经登记的租赁合同不具有对抗善意第三人的效力。
(本条中关于未经登记的租赁合同对抗效力的规定，与最高人民法院《关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《司法解释》）第二十四条第（四）项规定不一致，予以删除。
本条调整为“租赁合同登记与否，不影响租赁合同效力。
最高人民法院《关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）》第九条就合同登记与效力之间的关系有明确的规定。
(2005)上海高院民事法律适用问答(2005年第1-3期)
上海高院民事法律适用问答（2005年第1-3期）上海高院民事法律适用问答（2005年第1期）1、法院出具的民事调解文书主文部分因笔误出现差错的，可否以裁定形式予以补正？答：根据《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第十七条规定：“当事人以民事调解书与调解协议的原意不一致为由提出异议，人民法院审查后认为异议成立的，应当根据调解协议裁定补正民事调解书的相关内容。
”根据本规定，在适用简易程序处理的案件中，法院根据当事人达成的协议制作的调解书，应当与当事人的真实意思一致，也就是本条文所称的“调解协议的原意”一致。
因此，当调解书因笔误而出现差错的，对当事人的真实意思不发生影响，应以当事人意思为准，用裁定补正的方式予以补正。
对于适用普通程序达成的调解协议，法院在制作调解书时因笔误而出现差错的，如果还有当事人事先达成的协议能够证明当事人的真实意思的，也可以参照前款执行。
2、当事人对公房管理部门或其委托的物业管理部门作为出租人确定的承租人有异议而起诉到法院的，应当如何处理？答：在“沪高法民一[2004]44号”《关于审理公房承租权确定及使用权转让纠纷案件若干问题的意见》第一条中，我们已经明确解释过，房屋租赁关系作为合同关系，应当由合同双方当事人自行确定，法院对此不应干涉。
但是公房承祖对象具有特定性和特殊性，并不是所有人都有资格成为公房承租人的。
因此，在出租人确定了承租人之后，当事人对承租人的资格提出异议的，法院对此类案件仍可以受理，为其提供救济途径。
不过，应当注意的是，法院审理异议的范围仅限于审查出租人确定的承租人是否具备承租人的资格，而不是对包括异议提出人在内的其他人是否也符合承租人资格等问题进行审查。
法院经审查，如果查明出租人确定的承租人确实不具备承租人资格，因此不应被确定为承租人的，可以撤销出租人的确定行为，但不能代替出租人指定承租人，而应由出租人再行确定承租人；经审查，如果出租人确定的承租人具备承租人资格的，应当驳回异议人提出的异议。
上海市高级人民法院：立案问题解答
上海市高级人民法院：立案问题解答上海市高级人民法院关于印发《立案问题解答》的通知沪高法立〔2011〕1号市第一、第二中级人民法院，海事法院，铁路运输中级法院，各区、县人民法院及铁路运输法院立案庭：为进一步统一全市法院立案标准，规范法官自由裁量权，就近期立案工作中遇到的难点问题，我庭经充分调研并与全市法院立案条线、本院相关部门进行多次研讨，对有关问题形成了如下解答意见。
现将有关解答予以印发，供参照执行。
执行中遇到的问题，请及时向我庭反映。
立案工作中所涉及的其他疑难问题，将在继续调研后下发相关解答。
附件：《立案问题解答》二○一一年一月二十四日立案问题解答问：起诉时，以公司为被告确定管辖的，如认为公司实际经营地为主要营业地即公司住所地的，应提供哪些证据?答：实务中，很多公司异地经营，如原告主张被告实际经营地为其住所地的，原告至少应提供被告公司在此经营的证据材料，如挂牌营业的近期照片、租房协议、网站公示营业地或类似证据。
问：起诉时，以个人为被告确定管辖的，原告起诉时难以提供证明被告住所地或经常居住地的证明材料，应如何处理?答：原告为证明被告的题述事项，一般需提供身份证、户籍资料或相关单位证明等材料。
但原告因客观原因确实只能提供明确地址而无法提供相关证明材料的，各法院可根据各自情况利用社区法官、调查法官或其他方式对相关地址予以核查后作出处理，如无法核查，也应先予以立案，不能以原告未提供相关证明材料为由拒绝受理。
问：关于涉外婚姻受理的范围?答：涉外婚姻案件主要涉及两个因素：一是婚姻双方国籍；二是婚姻缔结地。
其中只要有一个因素不涉外，我国法院即有管辖权，并应按《民事诉讼法》相关规定确定管辖法院。
如两个因素均涉外，即原、被告均为外籍且婚姻关系在国外缔结，则只有原、被告双方共同选择接受我国法院管辖且确需由我国法院处理时，人民法院才能受理。
问：敬老院是否可作为当事人的经常居住地?答：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第五条规定，公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。
上海高院民事法律适用问答大全
上海高院民事法律适用问答大全（2001-2011）2010-05-05 | 上海律师在线|上海高院民事法律适用问答（2001年第1期）问题1：根据《关于民事案件审理的几点具体意见（二）》（沪高法民[2001]10号文）第29条的规定，对于不符合反诉条件的，人民法院应当出具书面裁定不予受理或者裁定驳回起诉。
经过一段时间的实践，他们认为这些规定容易造成案件审理超限，加重审判工作的负担；同时也出现该规定被一些当事人利用，进行恶意反诉，拖延审判等问题；另外，驳回反诉裁定书的格式、作出该裁定的具体法条依据如何等问题，也希望进一步明确。
答：经过讨论和研究，我们认为，尽管这些规定是为了保障当事人的诉权，也符合民诉法的有关精神，但是普陀区法院所反映的前述弊端也是现实存在的。
鉴于这种矛盾的现实存在，在维持原来规定精神的同时，对于当事人提出的反诉请求明显不能成立的，可以由主持审判的独任审判员或者审判长口头告知不予受理，并将此情形记入笔录，然后继续审理。
如果该当事人书面坚持要求反诉的，可再以书面裁定驳回反诉，并由提起反诉方负担反诉案件受理费，以抑制滥用诉权的行为。
对驳回反诉裁定提起上诉导致审理期限的延长，不属于法院审理人员的原因造成的审限延长，因此，不计入法院审理案件的期限。
依此处理，在多数情况下，应当能够解决前述矛盾。
另外，由于反诉实质上也是一种起诉行为，因此，应适用民事诉讼法关于起诉和受理的规定，采用一般的驳回起诉裁定书驳回反诉，当然，在裁定书上对当事人的称谓、列举等方式也应作相应的变通处理。
问题2：一些夫妻离婚后，双方均不愿履行抚养未成年子女的义务。
由此产生一些问题：如，按照婚姻法有关规定，有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母无力抚养的未成年孙子女、外孙子女有抚养的义务。
但祖父母、外祖父母能否以“父母有能力抚养”为由，作为原告起诉要求该未成年人的父母承担监护之责；如未成年子女作为原告起诉父母要求履行抚养义务，应由其监护人作为法定代理人代为诉讼。
(2004)上海高院民事法律适用问答(2004年第1-5期)
上海高院民事法律适用问答（2004年第1-5期）上海高院民事法律适用问答（2004年第1期）一、诉讼标的为人身关系的案件，一方当事人在上诉期内死亡，双方均未提交上诉状，上诉期届满后，一审判决是否生效？应如何处理？一种意见认为，应裁定终结诉讼。
在裁定理由部分可写明原判决不生效。
在判决作出较长时间后，法院才发现当事人在上诉期内死亡的，仍应作出终结诉讼裁定。
第二种意见认为，应裁定终结诉讼，裁定主文内容应包括两方面内容：一是原判决未生效；二是终结诉讼。
第三种意见认为，一审判决作出后，一审程序已告终结。
一方当事人死亡，人身关系自然解除，应以一审判决未生效处理，不必另出裁定。
第四种意见认为，如双方当事人都同意离婚或解除人身关系，依照当事人意志，原审判决应生效。
我们倾向于第一种意见，即：一审判决的作出并不表明一审程序已经结束，一审诉讼程序应从立案开始至上诉期满届结束。
如果上诉期内双方当事人均未提起上诉，则上诉期届满时一审判决生效，一审程序结束。
如果上诉期内当事人提起上诉，则一审程序结束，进入二审程序。
上诉期内一方当事人死亡，而在其死亡前双方均未提交上诉状的，则至发生当事人死亡情形时，案件尚处一审程序中，一审判决未生效。
为防止当事人或他人对一审判决是否生效产生歧义，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）第一百三十七条第（三）项之规定，确认原判决不生效，裁定终结诉讼。
即使在判决作出较长时间后，法院才发现当事人在上诉期内死亡的，仍应裁定终结诉讼。
二、诉讼标的为财产关系或虽涉及人身关系但继承人可以继承相应权利义务的案件，上诉期间内一方当事人死亡或消亡，双方均未提交上诉状，上诉期届满后，该判决是否发生法律效力？一种意见认为，该判决发生效力，在执行中可变更或追加已死亡或消亡当事人的继承人或权利义务承受人为申请执行人或被申请执行人。
另一种意见认为，该判决不发生效力，应裁定中止诉讼，将判决书另行送达已死亡或消亡当事人的继承人或权利义务承受人，并给予继承人或权利义务承受人剩余的上诉期。
法答网精选答问（第三批）
法答网精选答问（第三批）文章属性•【公布机关】最高人民法院,最高人民法院,最高人民法院•【公布日期】2024.03.21•【分类】问答正文法答网精选答问（第三批）开栏的话：法答网是最高人民法院为全国四级法院干警提供法律政策运用、审判业务咨询答疑和学习交流服务的信息共享平台。
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问题1：民间借贷合同未约定利息或者利息约定不明，出借人主张利息的，如何处理？答疑意见：对出借人的主张区分层次审查处理，详情如下：第一个层次：民间借贷合同未约定利息。
根据民法典第六百八十条第二款“借款合同对支付利息没有约定的，视为没有利息”以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《民间借贷规定》）第二十四条第一款“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持”的规定，民间借贷合同对支付利息没有约定的，视为没有利息。
出借人请求支付借款期限内利息的，应当以借贷合同约定为依据，借贷合同未约定利息，出借人主张借期内的利息的，人民法院不予支持，对此不区分是自然人之间的借贷合同还是自然人与法人、非法人组织之间或法人与非法人组织之间的借贷合同。
上海市高级人民法院关于印发《关于民事案件审理的几点具体意见》的通知-沪高法民[2000]44号
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上海市高级人民法院关于印发《关于民事案件审理的几点具体意见》的通知正文：---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 上海市高级人民法院关于印发《关于民事案件审理的几点具体意见》的通知（沪高法民[2000]44号2000年8月15日）上海市第一、二中级人民法院民一庭、民二庭，各区、县人民法院民庭：近年来，民事案件审理中的新情况、新问题不断出现，为规范此类案件的审理，加强执法的统一性，我院召开第一、二中级人民法院、各区县人民法院民庭对此进行了研讨，对某些问题达成了共识。
现将研讨形成的《关于民事案件审理的几点具体意见》下发给你们试行、供审判中参考。
实践中有何问题，请及时报告我庭。
附：关于民事案件审理的几点具体意见一、婚姻家庭纠纷案件1、离婚案件中，处理夫妻共同生活所欠债务时，主文如何表述？不少法院在离婚案件中对夫妻共同债务的处理，往往只表述为“一方负担××元，另一方负担××元”或“共同债务完全由一方负责清偿”，这在调解中尤为普遍，从而可能导致分得财产的一方在法律文书生效后不承担债务，而承担债务的一方已没有或很少有财产，导致债权时，债权已严重受损，往往引起再审。
我们认为，夫妻双方在婚姻关系存续期间取得的财产属夫妻共同共有，因共同生活所欠的债务共同债务，故夫妻双方对该共同债务应共同承担清偿责任。
即使调解时双方对共同债务约定按份承担，但这种内部按份承担的约定不能改变夫妻双方离婚后对债权人仍应承担连带清偿责任这一性质。
因此，在判决、调解的主文中，即使双方对共同债务有约定，也应进一步明确对共同债务承担连带清偿责任，以保护交易安全和债权人利益。
上海市高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解答(2010)
上海市高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解答(2010)文章属性•【制定机关】上海市高级人民法院•【公布日期】2010•【字号】民一庭调研指导〔2010〕34号•【施行日期】2010•【效力等级】地方司法文件•【时效性】现行有效•【主题分类】劳动人事争议正文上海市高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解答(2010)民一庭调研指导〔2010〕34号一、关于双倍工资的几个问题1、关于双倍工资的性质我们认为，《劳动合同法》第82条第1款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应向劳动者每月支付二倍的工资”，从该条规定的立法本意分析，双倍工资的性质并非完全是劳动者提供正常劳动所获得的一种劳动报酬，其超出双方约定的劳动报酬的部分是因用人单位未按法律规定与劳动者签订书面劳动合同而应承担的法定责任。
2、关于双倍工资的时效问题我们认为，鉴于双倍工资的上述性质，双倍工资中属于双方约定的劳动报酬的部分，劳动者申请仲裁的时效应适用《劳动争议调解仲裁法》第27条第2至第4款的规定，而对双方约定的劳动报酬以外属于法定责任的部分，劳动者申请仲裁的时效应适应《劳动争议调解仲裁法》第27条第1款至第3款的规定，即从未签订书面劳动合同的第二个月起按月分别计算仲裁时效。
3、关于双倍工资的计算基数的确定经研究认为，劳动关系双方对月工资有约定的，双倍工资的计算基数应按照双方约定的正常工作时间月工资来确定。
双方对月工资没有约定或约定不明的，应按《劳动合同法》第18条规定来确定正常工作时间的月工资，并以确定的工资数额作为双倍工资的计算基数。
如按《劳动合同法》第18条规定仍无法确定正常工作时间工资数额的，可按劳动者实际获得的月收入扣除加班工资、非常规性奖金、福利性、风险性等项目后的正常工作时间月工资确定。
如月工资未明确各构成项目的，由用人单位对工资构成项目进行举证，用人单位不能举证或证据不足的，双倍工资的计算基数按照劳动者实际获得的月收入确定。
上海市高级人民法院立案庭关于适用《民事案件案由规定》若干问题的解答(一)
上海市高级人民法院立案庭关于适用《民事案件案由规定》若干问题的解答（一）上海市高级人民法院立案庭关于适用《民事案件案由规定》若干问题的解答（一）为认真贯彻执行最高法院《关于印发的通知》（以下简称《案由规定》），科学、正确地适用民事案件案由，准确体现诉争的民事法律关系和便于司法统计，现就有关问题作如下解答，供大家在实践中参考。
各法院在对照实施中如有不同意见或者相关建议，请及时与我庭联系。
一、《案由规定》第三部分中“物权保护纠纷”应如何适用？答：“物权保护纠纷”是个兜底性案由，故在使用其项下的案由应注意三个问题：一是注意与物权纠纷项下二级案由的协调。
物权主要涉及所有权、用益物权、担保物权，在适用案由时应首先根据保护的权利种类，在所有权、用益物权、担保物权项下的第三级或第四级案由中进行选择。
如遇一个纠纷同时涉及所有权、用益物权和担保物权中两种以上的物权，或者在物权纠纷案由其他部分找不到可以适用的案由时，可选“物权保护纠纷”项下的三级、四级案由。
二是注意特殊或具体案由应优先适用。
如不当得利返还纠纷，应适用第四部分中“不当得利纠纷”，而不能适用“物权保护纠纷”项下的“返还原物纠纷”。
三是注意除物权纠纷以外，其他有些纠纷也可适用“物权保护纠纷”。
如债权项下只规定了几种特殊侵权案由，没有规定一般侵权案由，对不能适用第四部分“债权纠纷”项下案由的一般侵权纠纷，可适用“物权保护纠纷”项下案由，如“财产损害赔偿纠纷”。
二、同一诉讼涉及主合同与从合同的，应如何确定案由和管辖？答：同一诉讼中涉及两个以上合同关系，且此两个合同关系属于主从关系的，应当以主合同关系确定案由，并以主合同确定管辖。
但当事人仅以从合同关系起诉的，则以从合同关系确定案由。
如当事人仅因担保合同发生争议，并对确定担保合同效力问题提起诉讼的，按担保合同确定案由和管辖。
三、《案由规定》取消了原“企业承包经营纠纷”的案由，实践中，如遇这类纠纷应如何适用案由？答：企业承包经营作为一种企业经营模式在上世纪八十年代中期出现得比较多，是当时的重要改革举措，这类纠纷在八十年代末、九十年代初形成了小高潮。
上海高院民事法律适用问答(第期)
上海高院民事法律适用问答（2004年第1-5期）上海高院民事法律适用问答（2004年第1期）一、诉讼标的为人身关系的案件，一方当事人在上诉期内死亡，双方均未提交上诉状，上诉期届满后，一审判决是否生效？应如何处理？一种意见认为，应裁定终结诉讼。
在裁定理由部分可写明原判决不生效。
在判决作出较长时间后，法院才发现当事人在上诉期内死亡的，仍应作出终结诉讼裁定。
第二种意见认为，应裁定终结诉讼，裁定主文内容应包括两方面内容：一是原判决未生效；二是终结诉讼。
第三种意见认为，一审判决作出后，一审程序已告终结。
一方当事人死亡，人身关系自然解除，应以一审判决未生效处理，不必另出裁定。
第四种意见认为，如双方当事人都同意离婚或解除人身关系，依照当事人意志，原审判决应生效。
我们倾向于第一种意见，即: 一审判决的作出并不表明一审程序已经结束，一审诉讼程序应从立案开始至上诉期满届结束。
如果上诉期内双方当事人均未提起上诉，则上诉期届满时一审判决生效，一审程序结束。
如果上诉期内当事人提起上诉，则一审程序结束，进入二审程序。
上诉期内一方当事人死亡，而在其死亡前双方均未提交上诉状的，则至发生当事人死亡情形时，案件尚处一审程序中，一审判决未生效。
为防止当事人或他人对一审判决是否生效产生歧义，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）第一百三十七条第（三）项之规定，确认原判决不生效，裁定终结诉讼。
即使在判决作出较长时间后，法院才发现当事人在上诉期内死亡的，仍应裁定终结诉讼。
二、诉讼标的为财产关系或虽涉及人身关系但继承人可以继承相应权利义务的案件，上诉期间内一方当事人死亡或消亡，双方均未提交上诉状，上诉期届满后，该判决是否发生法律效力？一种意见认为，该判决发生效力，在执行中可变更或追加已死亡或消亡当事人的继承人或权利义务承受人为申请执行人或被申请执行人。
另一种意见认为，该判决不发生效力，应裁定中止诉讼，将判决书另行送达已死亡或消亡当事人的继承人或权利义务承受人，并给予继承人或权利义务承受人剩余的上诉期。
上海市高级人民法院关于印发《关于审理婚姻家庭纠纷若干问题的意见》的通知
上海市高级人民法院关于印发《关于审理婚姻家庭纠纷若干问题的意见》的通知沪高法民一[2007]5号第一、第二中级人民法院民一庭、民二庭，各区县法院民一庭、民三庭，浦东新区法院、黄浦法院民四庭，宝山法院速裁庭，区具法院各人民法庭：现将《关于审理婚姻家庭纠纷若干问题的意见》下发给你们，供审理案件时参考。
实践中如发现问题，请及时向我们反映。
二○○七年三月十五日关于审理婚姻家庭纠纷若干问题的意见1.与子女共同生活的一方以不利于子女身心健康为由，请求法院依法中止申请人行使探望权的处理有关探望权的生效判决巳进入执行程序，与子女共同生活的一方提出中止行使探望权清求的，可由执行庭根据当事人的申请直接作出是否中止执行的裁定，无需通过审判程序解决。
与子女共同生活的一方以不利于子女身心健康为由，单独起诉要求中止行使探望权的，人民法院不予受理。
2.限制行为能力人能否申请行使探望权限制行为能力人尽管行为能力受限，但其仍有权享有亲权或与此相关的权利，因此，对于限制行为能力人由请行使探望权的，在不会对末成年子女身心造成不良影响的前提下，可以准许，并视限制行为能力人的具体情况，明确其是否应在监护人的监护下行使探望权。
3.夫妻离婚时，尚不符合领取养老金条件的当事人账户内养老金的处理养老金是职工在退休后领取的工资，未到退休年龄不能领取；且养老会是职工退休后生活的基本保障，而不是对其退休前工作的补偿。
因此，对于离婚诉讼时尚未退休、不符合领取养老金条件的当事人，其养老金不能作为夫妻共同则产予以分割。
在审理农村婚姻案件中。
离婚一方当事人在婚姻存续期间因土地征用享受城镇养老保险的，即土地征用单位向城镇养老保险机构交纳一定数额的养老保险基金使得家庭成员由的一人享受城镇养老保险的权利，由于权利人在未达到法定年龄时并不能获益，而只可在达到法定年龄后按较低标准享受养老金和医疗保险，且在实践中该基金也不进入个人养老基金帐户。
因此，对不符合享受械镇养老保险条件的当事人，其养老金也不能作为夫妻共同财产予以分割。
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上海市高级人民法院民一庭民事法律适用问答 (2010年第3期)
一、夫妻双方立下共同遗嘱后，其中一方是否有权单独撤销或变更遗嘱?
夫妻共同遗嘱，是夫妻双方共同设立的，处分共同共有财产及其他事务的遗嘱。
夫妻共同遗嘱的设立与执行，仍应遵守我国法律关于遗嘱的规定。
夫妻双方设立的共同遗嘱，可以由双方共同撤销或变更。
夫妻一方死亡的，生存一方仅可以撤销或变更限于涉及自己个人财产部分的遗嘱，而无权撤销或变更涉及共同财产或另一方个人财产的遗嘱部分。
对夫妻双方约定不得撤销、变更的共同遗嘱、附条件的共同遗嘱，以及存在其他不适宜撤销、变更情形的共同遗嘱，夫妻一方不得单独撤销或变更。
二、债务人无力履行到期债务，又放弃可以继承的遗产份额的，债权人是否有权对该放弃继承行为行使撤销权?
《合同法》第七十四条规定，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。
撤销权的立法本意，是为防止债务人实施不正当行为逃避债务，如果存在债务人实施处分其财产或权利的行为危害债权实现的情形，债权人可以请求法院予以撤销。
当债务人无力履行到期债务时，其放弃可继承财产份额的行为，显然有害于债权的实现，故债权人有权请求法院对该放弃行为予以撤销。
三、审理外国公民申请承认外国法院离婚判决案件时的程序要求(据一中院反映)
最高法院《关于中国公民申请承认外国法院离婚判决程序问题的规定》第十八条规定，人民法院受理离婚诉讼后，被告一方另提出承认外国法院离婚判决申请的，其申请均不受理。
实践中，受理离婚诉讼的大多是基层人民法院，而受理申请承认外国法院离婚判决案件的却是中级人民法院。
由此可能出现基层人民法院已受理中国公民一方当事人起诉离婚的诉讼，而另一方外籍当事人却依据最高法院《关于人民法院受理申请承认外国法院离婚判决案件有关问题的规定》，申请中级人民法院承认外国法院离婚判决的情形。
为防止发生此类情形或可能出现的上下级法院对同一婚姻关系进行重复判定或者相反判定，中级人民法院在审理此类案件时应通知在国内居住的另一方当事人。
四、职工在上下班途中对第三人造成损害，第三人是否可要求用人单位承担雇主责任?(据一中院反映)
根据《侵权责任法》第三十四条的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
职工在上下班途中造成第三人损害的，如不具备“因执行工作任务造成他人损害”的要件事实，第三人请求用人单位承担侵权责任的，人民法院不予支持。
五、物业服务合同期满后，物业公司与业主大会未续签合同，但物业公司仍继续提供物业服务，物业公司请求支付该期间物业费的，能否支持?(据黄浦法院反映)
根据最高法院《关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十条的规定，物业服务合同期满，业主大会或业主委员会明确要求物业公司退出物业服务区域、移交物业服务用房和相关设施，以及物业服务所必需的相关资料和由其代管的专项维修资金，而物业公司拒绝退出、移交的，并以存在事实上的物业服务关系为由，请求业主支付物业服务合同权利义务终止后的物业费的，人民法院不予支持。
若物业服务合同期满，业主大会或业主委员会没有明确表示是否与原物业公司继续签订合同，亦未明确要求原物业公司退出服务区域、移交设施、资料，物业公司仍继续提供物业服务的，可以认为双方之间形成事实物业服务合同关系。
根据权利义务对等原则，物业公司有权收取已提供物业服务期间的物业费。
六、未经书面催交，物业公司请求业主支付物业费的，人民法院是否支持?(据长宁法院反映)
按照物业服务合同，业主享受物业公司提供的服务，也负有依照合同交纳服务费的义务。
当业主违反该义务时，物业公司有权按照物业服务合同和《合同法》的规定，对欠费的业主主张权利。
根据最高法院《关于审理物业服务纠纷案件具体应用若干问题的解释》第六条的规定，经书面催交，业主无正当理由拒绝交纳或者在催告的合理期限内仍未交纳物业费，物业公司请求业主支付物业费的，人民法院应予支持。
我们认为，书面催交的目的在于提醒忘记交费的业主，为业主交费提供一定的宽限期和准备期。
但物业公司起诉要求业主支付物业费，并不需要以该催告行为作为前提条件。
因此，即使未经书面催告，物业公司直接起诉要求业主支付逾期未交纳的物业费的，人民法院也应予支持。