2013-2014电大期末考试试卷商法主观题

2013-2014电大期末考试试卷商法主观题

名词解释

1.公司注册资本：是公司设立时所有的资产，是投资者在公司登记机关登记的实际出资额的总和。

2.债务人财产：是在破产程序中被纳入破产管理的为债务人所拥有的财产。

3.破产抵销权：是破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不论债的种类和到期时间，得于清算分配前以破产债权抵销其所负债务的权利。

4.内幕交易：以获取利益或者减少损失为目的，利用内幕消息进行证券发行和交易活动。

5.保险金额：是指投保人和保险人约定在保险事故或事件发生时，保险人应当赔偿或交付的最高限额，是计算保险费的依据。

6.公司分立: 是一家公司依照法定的程序和条件，在清偿外债或者对债务作出债权人认可的安排之后分成两家或者多家公司的法律制度。

7.债务人财产:是在破产程序中被纳入破产管理的为债务人所拥有的财产。

8.期后背书:指在票据被拒绝承兑、被拒绝付款或者超过付款提示期限时所为的背书。

9.公司债券:是指股份有限公司和有限责任公司依照证券法等法律规定的条件和程序发行的，具有固定面值、偿还期限和利率，承诺期限届满时无条件偿付本金和利息给持券人的一种有价证券。

10.再保险: 指保险人将其承担的保险业务，以承保的形式，部分转移给其他保险人的保险类别。

11.商法:是以商事关系为调整对象的法律规范的总称。

12.法定退伙：是合伙人因出现法律规定的事由而退伙。

13.重整：是在企业无力偿债的情况下，依照法律规定的程序，保护企业继续营业，实现债务调整和企业整理，使之摆脱困境，走向复兴的再建型债务清理制度。

14.责任保险：指保险人承保被保险人的民事损害赔偿责任的险种。

15.有限合伙:是由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人执行合伙事务并对合伙债务承担无限连带责任，有限合伙人不执行合伙事务并以其认缴的出资额为限对合伙债务承担责任的合伙组织。

16.回头背书: 指以先前已经在票据上签名的出票人、背书人等票据债务人为被背书人的背书。

17.证券期权交易: 是指证券交易当事人为获得证券市场价格波动带来的利益，约定在一定时间内，以特定价格买进或卖出指定证券，或者放弃买进或卖出指定证券的交易。

简答题

1.简述一人有限责任公司的特殊性。①注册资本：不少于人民币10万元，且需一次足额缴纳。②要在公司登记中注明个人独资或法人独资，并在公司营业执照中载明；自然人股东只能设立一个一人公司，且该一人公司也不得投资设立新的一人公司。③不设股东会。④每一会计年度的财务会计报告都需经审计。⑤股东不能证明自己财产独立于公司财产的，应当对公司债务承担连带责任。

2.简述证券交易内幕信息与内幕信息知情人的条件。证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息，为内幕信息。证券交易内幕信息的知情人包括：(1)发行人的董事、监事、高级管理人员；(2)持有公司5%以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人员，公司的实际控制人及其董事、监事、高级管理人员；(3)发行人控股的公司及其董事、监事、高级管理人员；(4)由于所任公司职务可以获取公司有关内幕信息的人员；(5)证券监督管理机构工作人员以及由于法定职责对证券的发行、交易进行管理的其他人员；(6)保荐人、承销的证券公司、证券交易所、证券登记结算机构、证券服务机构的有关人员；(7)中国证监会规定的其他人。

3.简述合伙人当然退伙的情形。合伙人有下列情形之一的，当然退伙：(1)作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡 (2)

个人丧失偿债能力(3) 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产(4) 法律规定或者合伙胁议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格(5) 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。

4.简述我国破产法规定的破产财产清偿顺序。 (1)优先清偿破产费用和共益债务。(2)破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金。(3) 破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款。(4) 普通破产债权。(5) 破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。

5.简述保险人的主要义务。 (1)告知义务：保险人在订立合同时，须将合同中印制的保险标的、保险金额、保险责任范围、免责范围、投保人和被保险人应尽的告知义务详尽地向技保人讲解。(2) 赔付义务：依照保险合同的规定对被保险人的损失予以赔偿，或向受益人支付保险金，保险赔偿或给付须满足以下条件:①必须是保险标的受到损失②财产损失或人身灾害必须是在保险合同中规定的危险引起的③财产保险损失的赔偿不能超过保险金额④财产损失应当发生在合同约定的地点或范围⑤人身保险中保险金的给付以保险金额为准。(3) 附随义务：保险人须承担技保人或被保险人为减少保险标的的损失而付出的施救费用、诉讼费用和理赔费用。

6.简述公司类型。 (一)有限责任公司：有眼责任公司是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对外承担责任的企业法人。(二)国有独资公司：国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。(三)一人公司：一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法

人股东的有限责任公司。(四)股份有限公司：股份有限公司是指公司的全部资本划分为等额股份，股东以其所持有股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对外承担责任的企业法人。(五)无限责任公司：无限责任公司是欧洲近代产生的一种企业形式，它名为公司，实质上仍然是一种合伙企业。合伙企业是一种古老的企业，其最主要的特征是出资人(企业的所有人、合伙人、老板)对企业的债务承担连带无限责任。(六〉两合公司：两合公司是指某种公司的出资人既有承担有限责任的股东，也有承担无限责任的股东，承担无限责任的股东以自己的无限连带责任能力从社会上获取较高的商业信誉，可以争取更多的商事合同机会;而承担有限责任的股东不用担心对公司的债务承担连带责任，可以放心大胆地对两合公司进行投资。

论述题

1.试述合伙企业出资的形式。合伙人的出资，可以是货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利。合伙人对于

自己用于缴纳出资的财产或者财产权，应当拥有合法的处分权。对于非货币的出资，是否需要评估作价，由全体合伙人协商确定。实物出资有两种情形：一是转移所有权，二是不转移所有权，只提供使用权或者使用收益权。普通合伙人可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。合伙人能否以债权、股权出资的问题，应认为，原则上应予允许。

2.试述上市公司的要约收购。(1)收购公告。通过证券交易所的股票交易，投资者持有或通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份的5 %时，应当在该事实发生之日起3个工作日内，向中国证监会和证券交易所作出书面报告，通知该上市公司，并予以公告。投资者持有一个上市公司已发行的股份的5 %后，通过证券交易所的交易，其所持有该上市公司已发行股份比例每增加或者减少5 %时，应当按照上述规定进行报告和公告。报告、公告后2日内不得再行买卖该股票。( 2) 收购要约。通过证券交易所的交易，投资者持有或通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份的3 0 %时，继续进行收购的，应当依法向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或部分股份的要约。收购上市公司部分股份的收购要约应当约定，被收购公司股东承诺出售的股份数额超过预定收购的股份数额的收购人按比例进行收购。(3) 收购要约的公告。收购要约A在发出收购要约前应当向中国证监会报送上市公司的收购报告书，并将该收购报告书同时提交证券交易所。收购人在按规定报送收购报告书之日起1 5日后，公告其收购要约。(4) 收购期限。收购要约的有效期不得少于30 个工作日，并不得超过60 日，自收购要约发出之日起计算。在收购要约的有效期限内，收购要约人不得撤销其收购要约。收购要约人持有的普通股达到该公司已发行的股份总数的7 5 %以上的，该上市公司的股票应当在证券交易所终止交易。收购要约期满，收购要约人持有的股票达到该公司已发行的股份总数的9 0 %时，其余股东有权以同等条件向收购要约人出售其股票，收购要约人应当收购。(5) 收购结果。在上市公司的收购中，收购人对所持有的被收购的上市公司的股票，在收购行为完成后的1 2个月内不得转让。

3.试述破产程序适用范围。(1)一般规定：根据《企业破产法》第2条的规定，本法的适用范围为企业法人，这其中不仅包括国有企业法人，同时包括承担有限责任的其他所有制的企业法人。(2) 特别规定：①国有企业破产。《企业破产法》第133条的规定在本法施行前国务院规定的期限和范围内的国有企业实施破产的特殊事宜，按照国务院有关规定办理。"②金融机构破产。商业银行、证券公司、保险公司等金融机构应该适用本法所规定的程序。对金融机构启动重整或破产清算程序需由国务院金融监督管理机构向人民法院提出申请。③合伙企业破产。不具有法人资格的合伙企业、个人独资企业的合伙人、出资人应对企业债务承担无限连带责任。

案例分析题

1.2006 年1 月16 日，A 有限责任公司与乙公司签订了一份电脑购销合同，双方约定……

(1 ) A有限责任公司应当履行付款责任。在本案中， A有限责任公司作为承兑人，也是出票人，不能以乙公司未履行合同为由拒付票款，该抗辩事由只可以对乙公司，不得对抗其他善意持票人。S银行通过贴现，支付了相应的对价，经原持票人背书后成为新的善意持票人，享有票据权利。(2) 乙公司不承担连带责任。我国票据法规定背书人以背书转让票据后，即承担保证其后手所持汇票承兑和付款的责任。背书人在汇票得不到承兑或付款时，应当向持票人清偿依法被迫索和现追索的金额和费用。但是， S银行在追索时，已超过了法律规定的6个月的追索时效，因此乙公司不需承担连带责任。

2. 2007 年3 月13 日赵某、钱某、孙某、李某、周某协议共同投资，设立西南兄弟创业有限责任公司……

(1)发起人协议中有三点不合法。①在公司的出资方式中，不允许以劳务作为出资②公司的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十③公司全体股东的首次出资额不得低于公司注册资本的百分之二十。其余部分出股东自公司成立之日起两年内缴足。(2) 公司成立之日为公司《企业法人营业执照》的签发日期，即2007 年4 月2 日。(3) 吴某加入该公司，股东会进行决议的事项属于特别事项，要经过代表2/3 以上表决权的股东同意。而本案中同意的只占6 5 %，尚未达到法定数额，吴某不能加入该公司。(4) 赵某将其股权转让给郑某的行为有效。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。赵某书面告知其他股东后，孙某在接到书面通知之日起满3 0日未答复的，视为同意转让。其他股东都是同意赵某转让股权的。钱某不同意，但钱某的出价又不如郑某高，所以钱某不享有优先购买权。(5) 可以。西南兄弟创业有限责任公司可以向其他企业投资，但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。

3. A 公司和B 公司协议设立西南兄弟创业有限责任公司，计划A公司出资1300 万元，B公司1000万元……

(1)根据规定，债务人的开办人注册资本投入不足的，应当由该开办人予以补足，补足部分属于破产财产。(2)A 公司对西南兄弟创业有限责任公司享有的破产债权不得主张与其未到位的100 万元注册资本金相抵销。(3) 债权人参加破产程序所支出的费用，不属于破产债权。(4) 这属于公益债务。破产费用和公益债务都享有优于普通债权的受偿权，都可以随时、足额从破产财产中支付和清偿。在清偿顺序上面，比破产费用要滞后一些。(5) 破产企业的破产财产应优先拨付100 万元的破产费用和3 万元的共益债务，再支付工资及基本养老保险费用和基本医疗保险费用，之后支付税金4 00万元。