7.28 刑法习题解析

7.28刑法习题解析1、下列哪些选项不违反罪刑法定原则？（2014/2/51-多）A将明知是痴呆女而与之发生性关系导致被害人怀孕的情形，认定为强奸“造成其他严重后果”B将卡拉OK厅未经著作权人许可大量播放其音像制品的行为，认定为侵犯著作权罪中的“发行”C将重度醉酒后在高速公路超速驾驶机动车的行为，认定为以危险方法危害公共安全罪D《刑法》规定了盗窃武装部队印章罪，未规定毁灭武装部队印章罪。

为弥补处罚漏洞，将毁灭武装部队印章的行为认定为毁灭“国家机关”印章答案：ACD痴呆女无性自主权，与其发生性关系，无论对方是否同意，都构成强奸罪，同时，从妇产医学角度，有些妇女（比如有精神疾病、特殊遗传病等）怀孕之后，母亲或胎儿可能面临较高的生命风险或突发孕产状况，如果处理不及时合理很容易发生危及生命的事件，因此强奸致人怀孕与致人重伤、死亡具有同等的危害，将强奸痴呆女致其怀孕解释为强奸妇女“造成其他严重后果”属于典型的同类解释，故A项当选。

发行要求侵权复制品有一定的载体，取得侵权产品之人可以随时反复使用，显然将“播放”解释为“发行”明显超越了“发行”这个词语的极限，是一种超出语言最大范围的类推解释，因而违背罪刑法定原则，故B项不当选。

重度醉酒后在高速公路上超速驾车在社会危害性上与放火、爆炸等具有等价值性，根据同类解释方法，这属于以危险方法危害公共安全罪，故C项当选。

武装部队是特殊的国家机关，将毁灭武装部队印章的行为认定为毁灭“国家机关”印章完全符合罪刑法定，故D项当选。

2、关于刑法的解释，下列选项正确的是：（2019-模拟题-多）A按照体系解释，传播淫秽物品罪与传播性病罪中的“传播”含义一致B将副乡长冒充市长招摇撞骗解释为“冒充”国家机关工作人员招摇撞骗，违反文理解释原理C依据论理解释，倒卖文物罪中，“倒卖”是指以牟利为目的，买入或者卖出国家禁止经营的文物D“体罚虐待”被监管人解释为“体罚或者虐待”被监管人罪，符合文理解释原理答案：CD体系解释具有相对性，传播性病罪必须在卖淫嫖娼的性行为中传播性病，但传播淫秽物品罪的传播并无这种限制，故A项错误。

冒充国家机关工作人员既包括非国家机关工作人员冒充国家机关工作人员，也包括下级国家机关工作人员冒充上级国家机关工作人员，这符合对“冒充”一词的理解，因此，这是一种文理解释，故B项错误。

最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》规定：出售或者为出售而收购、运输、储存《中华人民共和国文物保护法》规定的“国家禁止买卖的文物”的，应当认定为《刑法》第326条规定的“倒卖国家禁止经营的文物”。

这对“倒卖”一词进行了扩张，因此属于论理解释，故C项正确。

“体罚虐待”虽然没有用顿号隔开，但根据中文的基本理解，可以解释为体罚或虐待，故D项正确。

3、关于单位犯罪，下列哪些选项是正确的？（2015/2/54-多）A就同一犯罪而言，单位犯罪与自然人犯罪的既遂标准完全相同B《刑法》第170条未将单位规定为伪造货币罪的主体，故单位伪造货币的，相关自然人不构成犯罪C经理赵某为维护公司利益，召集单位员工殴打法院执行工作人员，拒不执行生效判决的，成立单位犯罪D公司被吊销营业执照后，发现其曾销售伪劣产品20万元。

对此，应追究相关自然人销售伪劣产品罪的刑事责任答案：ACD对于同一犯罪，刑法规定的犯罪构成要件是相同的，而单位犯罪和个人犯罪只是犯罪主体的不同，因此犯罪既遂的标准不存在差别。

故A项正确。

伪造货币罪未将单位规定为犯罪主体，因此不能构成单位犯罪，但这并不意味着相关自然人不构成犯罪。

全国人大常委会《关于〈中华人民共和国刑法〉第三十条的解释》规定，公司、企业、事业单位、机关、团体等单位实施刑法规定的危害社会的行为，刑法分则和其他法律未规定追究单位的刑事责任的，对组织、策划、实施该危害社会行为的人依法追究刑事责任。

故B项错误。

根据2015年11月1日生效的《刑法修正案（九）》的规定，拒不执行判决的犯罪主体可以是自然人也可以是单位。

故C项正确。

对于涉嫌犯罪的单位被吊销营业执照的，仍应按照刑法的规定对该单位的主管人员和其他直接负责人追究刑事责任，对该单位不再追诉。

单位犯罪中有两个受刑主体，一个主体消失，自然可以追究另一个主体，故D项正确。

4、关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？（2015/2/52-多）A儿童在公共游泳池溺水时，其父甲、救生员乙均故意不救助。

甲、乙均成立不作为犯罪B在离婚诉讼期间，丈夫误认为自己无义务救助落水的妻子，致妻子溺水身亡的，成立过失的不作为犯罪C甲在火灾之际，能救出母亲，但为救出女友而未救出母亲。

如无排除犯罪的事由，甲构成不作为犯罪D甲向乙的咖啡投毒，看到乙喝了几口后将咖啡递给丙，因担心罪行败露，甲未阻止丙喝咖啡，导致乙、丙均死亡。

甲对乙是作为犯罪，对丙是不作为犯罪答案：ACD A项中甲对于年幼的孩子有救助的义务，救生员乙由于其职业的要求同样具有救助的义务，能救助而故意不救，因此甲、乙均成立不作为犯罪，故A项正确。

B项属于评价错误，不影响故意的成立，故为故意犯罪，而非过失犯罪，故B项错误。

C项中属于义务冲突，甲对母亲的救助义务是法律义务，对女友的救助义务是道德义务，法律义务高于道德义务，因此构成不作为犯罪，故C项正确。

D项中甲故意往乙的咖啡中投毒，希望毒死乙的结果发生，属于作为的犯罪，由于甲往乙的咖啡中投毒的行为存在危险，因而甲在丙喝乙的咖啡时具有阻止的义务，但是甲并未阻止，致使丙死亡结果的发生，属于当为而不为的不作为犯罪，故D项正确。

5、关于不作为犯，下列哪些选项是正确的？（2007/2/59-多）A刑法规定，依法配备公务用枪的人员丢失枪支不及时报告，造成严重后果的构成犯罪。

该罪以不报告为成立条件，属于不作为犯罪B偷税罪是一种不履行纳税义务的行为，只能由不作为构成C遗弃罪是一种不履行扶养义务的行为，属于不作为犯罪D刑法规定，将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，构成犯罪。

该罪以拒不退还为成立条件，属于不作为犯罪答案：AC丢失枪支不报罪中，刑法要求行为人及时报告，行为人不履行这种义务的，当然是不作为犯，故A项正确。

偷税罪（《刑法修正案（七）》对《刑法》第201条的罪状进行了修正，新罪名为“逃税罪”），既有作为的模式，又有不作为的模式，故B项错误。

遗弃罪的本质是不履行抚（扶）养义务，其属于不作为犯，故C项正确。

当然，需要说明的是，对于遗弃罪这种不作为犯，可以用积极的方式实施，也可以用消极的方式实施。

侵占罪的本质是将他人财物据为己有，这违反的是禁止性规范，所以这是一种作为犯，“拒不退还”只是对“非法占为己有”的强调，故D项错误。

6、关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？（2010/2/52-多）A甲在车间工作时，不小心使一根铁钻刺入乙的心脏，甲没有立即将乙送往医院而是逃往外地。

医院证明，即使将乙送往医院，乙也不可能得到救治。

甲不送乙就医的行为构成不作为犯罪B甲盗伐树木时砸中他人，明知不立即救治将致人死亡，仍有意不救。

甲不救助伤者的行为构成不作为犯罪C甲带邻居小孩出门，小孩失足跌入粪塘，甲嫌脏不愿施救，就大声呼救，待乙闻声赶来救出小孩时，小孩死亡。

甲不及时救助的行为构成不作为犯罪D甲乱扔烟头导致所看仓库起火，能够扑救而不救，迅速逃离现场，导致火势蔓延财产损失巨大。

甲不扑救的行为构成不作为犯罪答案：BCDA项错误，不作为与危害结果之间没有因果关系，缺乏结果回避的可能性。

甲成立作为的过失致人死亡罪。

B项正确，先前的犯罪行为创设了风险的，具有作为义务，甲构成盗伐林木罪和故意杀人罪，应当数罪并罚。

C项正确，甲将一个未成年人带出来，存在委托关系，当然有救助的义务。

D项正确，甲乱扔烟头的先行行为导致所看仓库起火，创设了风险，甲当然有灭火的义务，不履行灭火义务而放任火灾发生的，成立不作为的放火罪。

7、下列哪个选项是正确的？（单选）A.《刑法》第449条规定了战时缓刑，法律规定的适用对象只有被判处3年以下有期徒刑的犯罪军人，但是根据扩张解释，3年以下有期徒刑的犯罪军人也包括被判处拘役的犯罪军人B.《刑法》第67条第2款规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

因此，被处以治安拘留的违法人员，在拘留期间如实交代司法机关尚未掌握的本人的其他罪行的，不能类推为自首C.如果认为脱逃罪所侵犯的法益是正常的司法秩序，那么根据目的解释，无罪的人从羁押场所脱逃就不成立脱逃罪D.《刑法》第315条规定，依法被关押的罪犯，破坏监管秩序，情节严重的，处3年以下有期徒刑。

此处的罪犯可以扩张解释为包括被告人和犯罪嫌疑人答案：C《刑法》第449条规定了战时缓刑，法律规定的适用对象只有被判处3年以下有期徒刑的犯罪军人，3年以下有期徒刑的犯罪军人也包括判处拘役的犯罪军人，这是举重以明轻的当然解释，属于对行为人有利的类推，而非扩张解释，A错误。

根据举重以明轻的当然解释，可以解释为自首。

举重以明轻的出罪型解释，一般都是对行为人有利的类推，这符合罪刑法定原则。

另外，司法解释也明确规定，因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的也成立自首，B错误。

对无罪的人进行错误的关押是不正常的，因此如果认为脱逃罪所侵犯的法益是正常的司法秩序，那么根据目的解释，无罪的人从羁押场所脱逃就不成立脱逃罪，C正确。

依法被关押的罪犯仅指已经判决的罪犯，D错误8、下列说法正确的有：（多选）A.甲以杀害中国境内的乙为目的，从国外寄送毒药到中国，乙在中国饮用此毒药受伤，前往美国后死亡，由于在中国发生了伤害结果，所以可以适用中国刑法B.甲国刘某乘飞机途经中国杀害C国的D，不能适用中国刑法C.中国人在中国领域外犯罪，按照我国刑法，法定最低刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究D.享有外交特权和豁免权的外国人在我国犯罪，我国不处理答案：AB结果有一部分在中国，属于在中国犯罪，A正确。

单纯经过中国不属于在中国犯罪，B正确。

C错误，刑法规定，中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。

但C的表述是最低刑，显然是错误的。

D错误，按照外交途径处理。

9、下列案件中说法正确的有：（多选）A.甲是保洁员，在厕所发现弃婴，甲未予理睬，后婴儿死亡，甲构成不作为犯B.甲将自己的一把利刀递给12岁的乙观看时，乙突然持刀伤害丙。

即使甲在现场，也不产生作为义务C.冬夜，甲和乙发生口角，过失将乙推倒在地，乙昏迷。

此刻丁从旁边经过，劝甲勿要理睬，任凭乙自生自灭。

甲遂置之不理，离开现场。