民事诉讼法2013版考点总结4页(同名44764)

专利代理人资格考试：民事诉讼法2013版考点提炼（管辖异议、回避申请、证据提交时间）7立，5转15答30查3避3开庭通知（5、15最多）；审结：一审6延6，其余全3月（二审可延长）；再审申请6月期限；执行申请2年期限，可中止、中断、延长；回避和先执行复议一次；再审原判停止执行一、任务、适用范围和基本原则1.适用范围：公民、法人、其他组织之间人身和财产关系提起的民事诉讼；2.基本原则：合议、回避、公审、两审；民诉诚实信用原则；自愿合法，调解不成及时判决（行诉不调解）3.对等：国外与我国对等（非平等）；少数民族例外照顾（变补法规由省人大批准，人大备案）二、一审管辖权划分（管辖权异议提交答辩状时提出，未提出审理时发现的法院裁定移送）1.级别管辖：1）基层：一审；2）中法：重大涉外（标的额大件、案情复杂，一方当事人众多）、辖区重大影响或最高法指定（专利纠纷由知识产权法院、最高法确定的中级和基层法院管。

海事、海商案由海事法院管）；3）高法：辖区内重大影响；4）最高法：全国重大影响或应管的。

2.地域管辖：1)被告所在地原则(户籍地-原被告户籍注销归被告居住地、主要办事机构所在地、无办事机构则注册登记地)：所在地与经常居住地不一致则归经常居住地；多个被告所在地不同，各该法院均有管辖权，可以向其中一个起诉，都起诉由最先立案者管辖（不得移送给后一家）；2）原告所在地特例：被告被拘禁、强制教育或对下落不明及不在我国境内的被告提起的身份关系诉讼（原告所在地与居住地不一致则归居住地）、夫妻一方离开住所地超一年，另一方起诉离婚，可由原告住所地法院管（都离开先被告居住地后）。

3）特定的地域管辖：a合同纠纷归被告所在地或合同履行地；b保险合同纠纷归被告所在地或标的物所在地；c 票据纠纷归被告所在地或票据支付地；d公司设立解散利润划分归公司所在地;e运输合同纠纷归被告所在地或运输始发地或目的地；f侵权纠纷归被告所在地或侵权行为地；g船舶事故赔偿纠纷归被告所在地或事故发生地或最先到达地或加害者被扣留地；h共同海损纠纷：最先到达地或航程终止地或共同海损理算地。

i：海难救助费纠纷：施救或被救船只最先到达地3.专属管辖：1）不动产纠纷归不动产所在地；2）港口作业纠纷归港口所在地；3）遗产继承纠纷归被继承人死亡地或主要遗产所在地4. 地域管辖的自由选择（涉外适用）：合同纠纷或财产权益纠纷在不违背级别和专属管辖前提下可选择：原告所在地、被告所在地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地等与争议有实际联系的所在地法院（涉外只选国内有的）。

5.移送管辖和指定管辖：1）发现受理案件不在管辖范围—移送-被移送一方也不属管辖范围-报上级法院指定管辖，不得再移送；2）发现无力管辖的报上级法院指定管辖；3）管辖权争议协商无法解决的报共同上级法院指定管辖；4）：上级可审下级的一审、下级经批准可将一审交上级；上级经批准经可将一审移交下级三、审判组织及回避制度1.审判人构成：一审可设陪审，陪审权利同审判员；二审不陪审；简易一个审判员；人数为单；2.重审和再审合议庭：1）重审：按一审另组合议庭；2）再审：原一审则按一审另组合议庭；原二审或上级提审则按二审另组合议庭3. 审判长的指定：审判长由院长或庭长指定；院长或庭长参审则由其任审判长4.回避事由：1）本案当事人或者当事人、代理人近亲属；2）与本案有利害关系；3）与本案当事人、代理人有其他关系，接受当事人代理人请客送礼等可能影响公正审理的；。

5.回避人员：审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人（3日决定，可复议一次；同行诉法）6.回避提出时间：1）开审时提出或法庭辩论终结前（同行诉，管辖异议答辩状时提出）；7.回避行为：回避决定做出前停止本案相关工作，需要紧急措施的除外8.回避决定人：审判委员会决定院长；院长决定审判人员；审判长决定其他人员（同行诉）四、诉讼参加人1.当事人：包括公民、法人代表、其他组织的负责人（当事人可自行和解）；2.代理人：代理人为律师、近亲、工作人员或社区单位推荐等；代理提供委托书，特权需特别授权；解除代理应书面通知法庭，转通知对方；离婚案件有代理当事人也应出庭（不能表达意思除外）3.共同诉讼（2人以上，同类共同标，法院批准）1）推举和商定代表人（认可、撤诉、和解、变更诉讼请求需批准），对标的物有权方可承认他人诉讼行为；2）共同诉讼的判裁效力：参加登记的全体权利人有效。

未参加登记者在诉讼时效期间提起诉讼的，适用。

4.第三人：对诉讼标的有独立请求权可诉讼，无独立请求权可参与诉讼；5.企业合并分立：合并以合并后为当事人，分立以分立后为共同当事人；法人代表变更的以变更的后参诉6.企业清算注销：清算注销前法人代表，未依法清算自行注销则股东、发起人等；7.借用合同章或介绍信：借用业务介绍、合同章、盖章空白合同或银行账户的，出借和借用人共同诉讼人。

8.行为人为当事人：未依法登记的法人组织、企业组织终止后仍以其名义进行民事活动、表见代理9.无或限制民事行为能力被告：无或限制民事行为能力人造成他人损害的，行为人和其监护人为共同被告。

五、证据及质证（谁主张谁举证并承担举证失利责任；证据应当庭质证；举证可延期，超期未必不采纳）1.证据类型：当事人陈述（包括当事人请专家解释）、书证、物证、视听材料、电子数据（通过电子邮件、电子数据交换、网聊、博客、微博、短信、电子签名、域名等形成或存储的信息，存储在电子介质中的录音和影像，适用电子数据）、证言、鉴定勘验2.书证物证：应为原件原物，确有困难可复印件复制物，外文必须提供译文（确有困难包括：原件遗失、灭失或者毁损;他人或对方手里无法获得；篇幅或者体积过大而不便提交的;法院也无法获得书证原件的。

）3.人证及费用：不能表达真实意思的人不能作证；健康、交通、自然灾害等正当理由难出庭可远程视听或书面证言；证人费用由败诉方承担，当事人或法庭先垫付4.当事人陈述：当事人陈述结合其他证据判定，不陈述不影响认定5.鉴定勘验：鉴定机构双方协商，协商不成法院指定，必须出庭而鉴定人不出庭不采纳其结论，鉴定费返还6.公正证明：法定程序公证证明的法律事实和文书应当采纳，但足够事实推翻的除外7.无需举证：1）)自然规律定理定律;2）众所周知事实;3）根据法律规定推定事实;4)已知事实和日常生活经验法则推定事实;5)人民法院发生法律效力的裁判、仲裁机构生效裁决、已为有效公证文书所证明的事实。

8.法院取证：法庭有权取证；2人以上共同取证；9.证据保全：1）当事人、法院在诉讼中可保全2）利害关系人在诉前可向证据地、被告地法院申请保全10.举证期限：一审不少于15日，二审新证据不少于10日，逾期对方无异议视为未逾期（宽限及法院采纳）六、期间和送达（障碍消除10日内申请延期，未必批准）1.日期计算：当日不在内；节假日顺延；诉讼书期满前交邮合规（不含在途时间）；不可抗力及其他正当理由在障碍消除后10内申请延期，未必许可2.送达：1）手送人：本人、同住成年亲属、企业法人代表/负责人、代理人、指定人、监所、强教所、团上军事单位；2）电传和公告送达：电传不能送判决、裁定、调解书，公告60日为准；3）拍照或见证送达七、调解及财产保全和先予执行（保全48h裁定不延期，利害关系人必须担保，30日内不起诉解除保全）1.调解原则：自愿、依法、1人调解可邀协助、调解书双方签收生效，调解不成及时判决（离婚不得久调）；2.不制作调解书的情形：1）和好的离婚、2）维持收养、3）即时履行3. 财产保全的提出：1）提出人：当事人、法院；利害关系人（诉前）；2）担保：当事人可要求担保，否则驳回；利害关系人必须担保（注意可反担保，错误需赔）；3）裁定时限：48h内做出，立即执行，无延期4.财产保全的解除：30日内不上诉则解除保全（专利法：15日内不上诉解除保全，48h裁定无延期）5. 财产保全的方式和范围:1)方式：查封扣押冻结，已查扣的不得重复查扣；2）继续使用：不影响价值可有被申请人继续使用，但法院和委托保管人不得使用；3）保全范围：抵押物、质押物、留置物可以采取财产保全措施，但不影响权人的优先受偿权。

6.保全的解除：保全错误、申请人撤回申请、诉讼被驳回、被申请人提供反担保等可解除7.先予执行及其复议：1）先予执行的情形：追索医疗、抚养、劳动报酬等；2）先予执行的条件：被执行人有履行能力，双方权责明确不影响对方生存和经营；3）先予执行的复议：可复议一次，期间继续执行8.法庭违法行为的处理：训诫、责令退庭、拘留、拘传、刑事责任，拘传、罚款、拘留必须经院长批准。

八、一审（7审5转15 答30调查3开庭，6月审结延长6月，再长上级批准）1.起诉条件：1）与本案有利害关系；2）明确的被告；3）明确的诉讼请求、理由和证据；4）属法院管辖2.起诉形式：书面起诉状，实在困难可口头上诉（符合要求7日立案）3.受理与告知：1）行政归行政，仲裁归仲裁；生效的判裁调告知再审；2）不属管辖则告知、超期不予受理、规定期限不得再诉（含离婚和好无新证据6月内又诉）不予受理4.时间顺序：1）7日立案，5日转被告，15日被告答辩（管辖权异议此时提出，不答辩不影响审理）；委托外地法院调查则30内完成调查，开庭3日前告知到庭（7 5 15 30 3）5.公开审理与巡回审理：国家及个人隐私不公开审理；商业秘密及离婚经申请可不公开审理（按需巡回审理）6.缺席与撤诉：1）原告缺席不到庭视为撤诉、被告缺席不影响审判；2）撤诉批准与否看法院7.延期开庭、中止诉讼和终止诉讼：1）延期开庭：正当理由无法到庭、临时提请回避、新证据出现及其他；2）中止诉讼：死亡待继承、丧失行为能力待代理、法人终止待承受、待其他案件审理结果、不可抗力缺席；3）终止诉讼：原告死亡无继承或放弃诉讼、被告死亡无财产、离婚或赡养案一方当事人死亡8.判决、裁决：1）判决：案件一部分事实已清，可就该部分先行判决；2）裁决适用范围：受理、管辖、驳回、执行、终止、延期、笔误等（受管驳可上诉）；3）生效判裁：最高法及依法不准上诉或超期上诉九、简易程序与一审终结（3月审结）31.上诉：可口头；2.审结：3月内；3）即日或择日开庭；4）事实清楚、关系简单，标的额30%省工资以下十、二审（5转被告15答5转原告5转案卷，判决3月审结，特殊延长院长批准；裁定30日审结）1.上诉期限及审理形式：可口诉，可不开庭；可调解，调解送达原审决定视为撤销2.审结期限：判决3月审结，延长需院长批准；裁定30日审结3.审判结论：1）全对维持原判；2）法律错误：改判撤销或变更；3）事实不清：查清改判；4）遗漏当事人、违法缺席等违法程序则撤销重审十一、再审和抗诉（再审6个月申请期限，3月内审结；申请人申请抗诉3个月）1.法院再审监督级别：1）法院：院长发现提交审判委员决定；最高法对各级法院，上级对下级法院可指令再审2.申请人申请再审：新证据、旧错误、非当事人原因缺席、遗漏请求、原判撤销、徇私舞弊等均可申请再审；生效的解除婚姻关系的判决、调解书不得申请再审；再审6个月申请期限，生效或知道应当知道起3.再审中原判的执行：原则上停止执行，赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用、劳动报酬不停4.再审/重审合议庭：重审按一审重组、再审原一审则按一审原二审或上级提审则按二审5.检察院抗诉：最高检对各级法院；上检对下级；同级建议并向上备案，或请上级向同级法院（上级的同级）抗诉6.申请人向检察院申请抗诉：驳回再审、预期未完成再审、再审错误；再审期限：检察院3个月完成十二、执行、中止执行和终止执行1.支付令：无其他纠纷可送达债务人，提请法院发支付令，5日受理，15日支付令发出；债务人异议生效2.执行法院：一审或同级的被执行的财产所在地法院负责执行；法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。