第三讲法治的基本原理上

思考
1、当代中国法制的进程及其评价 2、传统文化与现代法治：冲突抑或
融合？ 3、什么是我们的贡献？
谢谢大家！
第三讲： 法治的基本原理（上）
主讲：刘新国
问题的提出
《中华人民共和国宪法》第五条： 中华人民共和国实行依法治国，建 设社会主义法治国家。 依法治国： 问题缘起，理念精神，制度形式， 实践模式。
讲义目录
一、问题的缘起：为什么法治？ 二、法治的理念与精神 三、法治的实质与形式 四、法治的实践模式
一、问题的缘起：为什么法治？
一、问题的缘起：为什么法治？
4、法治的含义 对法治的含义有不同理解。 法治是一种贯彻法律至上、严格依 法办事的治国原则和方式。
二、法治的理念与精神
一、法治是法律之治 法律至上观念的认同，法律应当具 有最高效力 “法律必须被信仰，否则便形同虚 设。”——伯尔曼：《法律与宗教》 政策与道德规范的地位。
三、法治的实质与形式
4、法律工作的职业性 1612年，英国法官柯克爵士在与詹 姆士一世的著名论辩中说，法律是 一门“人为理性” 是实践技艺，詹 姆士一世虽在“自然理性” 天纵英 才，也无法取代法官进行裁决。
四、法治的实践模式
（一）法治的条件 经济基础：自由经济 社会基础：多元结构及其均衡
四、法治的实践模式
（二）法治的几种模式 早期西方发达国家的社会演进型法 治发展模式。 发展中国家目前正在进行的政府主 导型法治发展模式。
四、法治的实践模式
（三）中国的法治模式选择 有没有第三条道路？ 普及性与本土性？ 《秋菊打官司》的启示？ 送法下乡与教鱼游泳？
参考文献
舒国滢：《法理学》，中国人民大 学出版社2005年版。 苏力：《法治及其本土资源》中国 政法大学出版社2004年版 冯象：《政法笔记》江苏人民出版 社2004年版。 季卫东：《法治秩序的建构》中国 政法大学出版社1999年版。
二、法治的理念与精神
二、法治是良法之治 恶法非法，法律的不法与超法律的法
三、法治的实质与形式
（一）法治的实质要件 1、公权制衡与私权神圣
私权是权力的来源和宗旨。 “即使是最穷的人，也可以在他的 陋室门前蔑视国王的权威：风能进， 雨能进，而国王不能进！”
三、法治的实质与形式
2、权力与责任的统一 权力的两面性 “权力导致腐败，绝对的权力绝对 地导致腐败”——西方谚语
三、法治的实质与形式
（二）法治的形式要件 1、法制的统一性 避免法律中的矛盾 法律得到普遍遵守
三、法治的实质与形式
2、法律的一般性与有效性 前者包括调整的一般性，表述内容 的一般性和适用的一般性。 后者是指效力的系统性，可操作性 和实际效力。
三、法治的实质与形式
3、司法中立 波茨坦磨坊故事 司法权的被动性，判断性，程序性 ， 中立性和终极性
1、历史的教训 人可非人——诛心之法——文革
2、比较的视野 西方法治的历程与全球化视野
一、问题的缘起：为什么法治？
3、理性的选择 （1）法治的优越性 理性，效率，文明，民主，秩序 （2）法治与德治，3）法治的局限性 A有限性，法不是唯一调整手段 B人为性，徒法不足以自行 C抽象性，稳定性与社会变动矛盾 D规范与事实的差异