第2章 行政法法源[20页]
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将成文法和不成文法共同作为行政法渊源的观点 具有法理学上的支撑。美国著名法律哲学家埃德加•博 登海默把法源分为正式渊源和非正式渊源两大类。
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行政法学
21世纪公共管理系列教材
2.2 行政法的成文法源
2.2.1 我国行政法的成文法源
• 宪法：即 • 行政法规：行 • 行政规章： • 法律解释：包
《中华人
2.1 行政法法源的内涵与外延
“渊源”一词原指水从地底下流出的地方。法学借用 之后，创设了“法的渊源”一词，简称法源。
法源的不同 理解
法存在形式说、法原动力说、 法原因说、法制定机关说、 法律规范说、法事实说等。
流行的观点
目前比较流行的观点是法存在 形式说，即将法源界定为各法 律部门法律规范的载体形式。
• 它规定了以下三类“规定”：国务院部门的规定，县级以 上地方各级人民政府及其工作部门的规定，乡镇人民政府 的规定。概括地说，行政规定是指行政机关制定的除行政 法规、行政规章以外的其他规范性文件。
• 行政规定是否具有行政法法源地位呢？对此，我们认为应 当予以区别对待。
• 在实践的层面，法院已经在不少场合特别是专业技术领域 把行政规定作为行政审判依据，即认可行政规定的实质性 法源地位。
• 像大陆法系各国一样，在我国，判例能不能成为行 政法的不成文法源已不是一个应然的问题，而是一 个承不承认事实的问题。
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行政法学
21世纪公共管理系列教材
2.3 行政法的不成文法源
2.3.2 我国行政法的不成文法源
• 法的一般原则也是非常重要的不成文法源。
• 我国就目前而言，可作为法源的一般原则至少包括 以下几个：
●行政法法源的内涵 ●成文法源与不成文法源 ●中国行政法成文法源的种类 ●中国行政法成文法源的位阶及其效力裁决机 制 ●行政规定的法源地位 ●外国行政法不成文法源的主要类别 ●我国行政活动和司法实践对不成文法源的态 度 ●行政法律解释的主体与对象 ●行政法律解释的方法
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行政法学
21世纪公共管理系列教材
• 可见，成文法冲突规则可概括为三个方面：上位法优于下位法、特别 法优于一般法（既指同一机关制定的特别规定与一般规定不一致时适用
特别规定，亦指自治条例、单行条例和经济特区法规在本地区范围内作
为特别规定适用）、新法优于旧法。
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21世纪公共管理系列教材
2.2 行政法的成文法源
2.效力裁决机制
• （1）法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条 例、行政规章的改变或撤销？
政法法源。 常委会所制定。 方制定的民
的条款之外，
族自治法规。 条约优先于本
国法的适用。
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21世纪公共管理系列教材
2.2 行政法的成文法源
1.位阶分布（效力等级）以及适用
效力等级
法律规范
一
宪法
二
法律（含法律解释）
三
行政法规
四
地方性法规
五
自治条例、单行条例
六
行政规章
制定机关
全国人民代表大会
全国人大及其常委会
者优先的问题。 • 其二，从宪法开始，效力等级从上到下递减。 • 其三，根据《立法法》规定，省、自治区人民政府制定的
规章的效力高于本行政区域内较大的市的人民政府制定的 规章。
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21世纪公共管理系列教材
2.2 行政法的成文法源
1.位阶分布（效力等级）以及适用
• 其四，根据《立法法》规定，同一机关制定的法律、行政法规、地方性 法规、自治条例和单行条例、行政规章，特别规定与一般规定不一致的 ，适用特别规定；新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。
政法规由国务 包括中央政
括了立法解释、
民共和国
院制定。
府的部门规
司法解释、行
宪法》
• 法律：在
中国，法 律是最为 基本的行
• 地方性法规：
地方性法规由
章和地方政 府规章。
省、自治区、 • 自治条例和
直辖市以及较 单行条例：
大市人大及其 民族自治地
政解释以及地 方解释。
• 国际条约：按 照《行政诉讼 法》的规定， 除了声明保留
国务院
省、自治区、直辖市和较 大的市的人大及其常委会
民族自治地方的人大
国务院各部委、中国人民 银行、审计署和具有行政 管理职能的直属机构；省、 自治区、直辖市和较大的 市的人民政府
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行政法学
21世纪公共管理系列教材
2.2 行政法的成文法源
1.位阶分布（效力等级）以及适用 • 其一，成文法源的位阶解决的是成文法之间发生冲突时何
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21世纪公共管理系列教材
2.3 行政法的不成文法源
2.3.2 我国行政法的不成文法源
• 就法律传统的层面而言，我国是个成文法国家，法 律体系的内容在很大程度上继受于大陆法系，但却 不承认不成文法源。
• 尽管如此，实践中和理论研究中却越来越关注行政 法的不成文法源，现代法治发达国家的三种主要不 成文法源在我国实际已处于实践状态。
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行政法学
21世纪公共管理系列教材
2.3 行政法的不成文法源
1. 习惯法、判例
在英国、美国，习惯通常都通过判例得以认可， 所以习惯法在某种意义上体现为判例法。
2.法的一般原则 在法国，法的一般原则概念指具有法律效力的不 成文法规则。既有实体的，又有程序的既有宪法规范 效力的，又有法律规范效力的。
• （2）改变或撤销行政法规和行政规章的权限？ • （3）法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规
定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常 务委员会裁决。
• （4）地方性法规、行政规章之间不一致时的裁决？
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21世纪公共管理系列教材
2.2 行政法的成文法源
• 行政规定作为一个法律术语，首先出现于《中华人民共和 国行政复议法》（下简称《行政复议法》）之中。
国家级精品课程教材 21世纪公共管理系列教材
行政法学
朱新力 唐明良 李春燕 ◇著
行政法学
第2章 行政法法源
21世纪公共管理系列教材
2.1 行政法法源的内涵与外延
2.2 行政法的成文法源 2.3 行政法的不成文法源
2.4 行政法法源的适用——法律解释
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行政法学
第2章 行政法法源
本章学习要点
21世纪公共管理系列教材
➢ （1）法定有限职权原则。 ➢ （2）尊重人性原则。 ➢ （3）平等对待原则。 ➢ （4）诚实信用原则。 ➢ （5）信赖保护原则。 ➢ （6）比例原则。
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21世纪公共管理系列教材
2.4 行政法法源的适用——行政法律解释
• 关于法律解释的主体，《关于加强法律解释工作的决议》 已经作了较为明确的制度安排。
将成文法和不成文法共同作为行政法渊源的观点 具有法理学上的支撑。美国著名法律哲学家埃德加•博 登海默把法源分为正式渊源和非正式渊源两大类。
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2.2 行政法的成文法源
2.2.1 我国行政法的成文法源
• 宪法：即 • 行政法规：行 • 行政规章： • 法律解释：包
《中华人
2.1 行政法法源的内涵与外延
“渊源”一词原指水从地底下流出的地方。法学借用 之后，创设了“法的渊源”一词，简称法源。
法源的不同 理解
法存在形式说、法原动力说、 法原因说、法制定机关说、 法律规范说、法事实说等。
流行的观点
目前比较流行的观点是法存在 形式说，即将法源界定为各法 律部门法律规范的载体形式。
• 它规定了以下三类“规定”：国务院部门的规定，县级以 上地方各级人民政府及其工作部门的规定，乡镇人民政府 的规定。概括地说，行政规定是指行政机关制定的除行政 法规、行政规章以外的其他规范性文件。
• 行政规定是否具有行政法法源地位呢？对此，我们认为应 当予以区别对待。
• 在实践的层面，法院已经在不少场合特别是专业技术领域 把行政规定作为行政审判依据，即认可行政规定的实质性 法源地位。
• 像大陆法系各国一样，在我国，判例能不能成为行 政法的不成文法源已不是一个应然的问题，而是一 个承不承认事实的问题。
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2.3 行政法的不成文法源
2.3.2 我国行政法的不成文法源
• 法的一般原则也是非常重要的不成文法源。
• 我国就目前而言，可作为法源的一般原则至少包括 以下几个：
●行政法法源的内涵 ●成文法源与不成文法源 ●中国行政法成文法源的种类 ●中国行政法成文法源的位阶及其效力裁决机 制 ●行政规定的法源地位 ●外国行政法不成文法源的主要类别 ●我国行政活动和司法实践对不成文法源的态 度 ●行政法律解释的主体与对象 ●行政法律解释的方法
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行政法学
21世纪公共管理系列教材
• 可见，成文法冲突规则可概括为三个方面：上位法优于下位法、特别 法优于一般法（既指同一机关制定的特别规定与一般规定不一致时适用
特别规定，亦指自治条例、单行条例和经济特区法规在本地区范围内作
为特别规定适用）、新法优于旧法。
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行政法学
21世纪公共管理系列教材
2.2 行政法的成文法源
2.效力裁决机制
• （1）法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条 例、行政规章的改变或撤销？
政法法源。 常委会所制定。 方制定的民
的条款之外，
族自治法规。 条约优先于本
国法的适用。
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行政法学
21世纪公共管理系列教材
2.2 行政法的成文法源
1.位阶分布（效力等级）以及适用
效力等级
法律规范
一
宪法
二
法律（含法律解释）
三
行政法规
四
地方性法规
五
自治条例、单行条例
六
行政规章
制定机关
全国人民代表大会
全国人大及其常委会
者优先的问题。 • 其二，从宪法开始，效力等级从上到下递减。 • 其三，根据《立法法》规定，省、自治区人民政府制定的
规章的效力高于本行政区域内较大的市的人民政府制定的 规章。
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2.2 行政法的成文法源
1.位阶分布（效力等级）以及适用
• 其四，根据《立法法》规定，同一机关制定的法律、行政法规、地方性 法规、自治条例和单行条例、行政规章，特别规定与一般规定不一致的 ，适用特别规定；新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。
政法规由国务 包括中央政
括了立法解释、
民共和国
院制定。
府的部门规
司法解释、行
宪法》
• 法律：在
中国，法 律是最为 基本的行
• 地方性法规：
地方性法规由
章和地方政 府规章。
省、自治区、 • 自治条例和
直辖市以及较 单行条例：
大市人大及其 民族自治地
政解释以及地 方解释。
• 国际条约：按 照《行政诉讼 法》的规定， 除了声明保留
国务院
省、自治区、直辖市和较 大的市的人大及其常委会
民族自治地方的人大
国务院各部委、中国人民 银行、审计署和具有行政 管理职能的直属机构；省、 自治区、直辖市和较大的 市的人民政府
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2.2 行政法的成文法源
1.位阶分布（效力等级）以及适用 • 其一，成文法源的位阶解决的是成文法之间发生冲突时何
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2.3 行政法的不成文法源
2.3.2 我国行政法的不成文法源
• 就法律传统的层面而言，我国是个成文法国家，法 律体系的内容在很大程度上继受于大陆法系，但却 不承认不成文法源。
• 尽管如此，实践中和理论研究中却越来越关注行政 法的不成文法源，现代法治发达国家的三种主要不 成文法源在我国实际已处于实践状态。
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行政法学
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2.3 行政法的不成文法源
1. 习惯法、判例
在英国、美国，习惯通常都通过判例得以认可， 所以习惯法在某种意义上体现为判例法。
2.法的一般原则 在法国，法的一般原则概念指具有法律效力的不 成文法规则。既有实体的，又有程序的既有宪法规范 效力的，又有法律规范效力的。
• （2）改变或撤销行政法规和行政规章的权限？ • （3）法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规
定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常 务委员会裁决。
• （4）地方性法规、行政规章之间不一致时的裁决？
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2.2 行政法的成文法源
• 行政规定作为一个法律术语，首先出现于《中华人民共和 国行政复议法》（下简称《行政复议法》）之中。
国家级精品课程教材 21世纪公共管理系列教材
行政法学
朱新力 唐明良 李春燕 ◇著
行政法学
第2章 行政法法源
21世纪公共管理系列教材
2.1 行政法法源的内涵与外延
2.2 行政法的成文法源 2.3 行政法的不成文法源
2.4 行政法法源的适用——法律解释
2
行政法学
第2章 行政法法源
本章学习要点
21世纪公共管理系列教材
➢ （1）法定有限职权原则。 ➢ （2）尊重人性原则。 ➢ （3）平等对待原则。 ➢ （4）诚实信用原则。 ➢ （5）信赖保护原则。 ➢ （6）比例原则。
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2.4 行政法法源的适用——行政法律解释
• 关于法律解释的主体，《关于加强法律解释工作的决议》 已经作了较为明确的制度安排。