政府与社会资本合作PPP项目合同指引

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中国的引进及推广
2004年7月国务院颁布《关于投资体制改革的决定》，提出进一步拓宽
项目融资渠道，发展多种融资方式；放宽社会资本的投资领域，允许社 会资本进入法律法规未禁入的基础设施、公用事业及其他行业和领域。
2005年国务院《关于鼓励支持和引导个体私营等非公有制经济发展的若
干意见》指出按照“公平准入、公平待遇”原线PPP模式探索
2005年2月7日，港铁公司与首创联合组建的北京地铁四号线特许经营 公司与北京市政府联合签订《北京地铁四号线特许经营协议》，特许公 司负责投资车辆、信号、自动售检票系统等机电设备，并根据与北京地 铁四号线公司签订的《资产租赁协议》，取得轨道部分资产的使用权， 负责地铁四号线的运营管理、全部设施的维护和除洞体外的资产更新， 以及站内的商业经营。
TOT
BTO
BOT/BOOT
ROT
BOO
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1990-2005年发展中国家私人部门参与基础设施项目投资
PPP模式目前已经在全世界得到广泛应用，范围涉及道路、桥梁、港口、轨道 交通、供水、供电、电信、垃圾处理等传统公用事业，也包括监狱、学校、国 防和基础医院等纯公共产品项目。
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亚洲国家PPP应用模式分布
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PPP的合作主体
政府和社会经营性企业合作，可采用政府授予项目公司特许经营的模 式，也可采用政府通过特定的投融资平台公司，向项目公司进行资金 等PFI模式开展合作。参与合作的市场主体，应为通过合法程序选择 产生的符合条件的经营性国有企业、民营企业、外资企业、混合所有 制企业或其他各类经营性投融资主体。 鉴于“政府和社会资本合作”概念被有关部门提出并得到一定程度的 认可，我们决定采纳这一概念。我们将合作各方表述为“政府主体” 和“社会资本主体”，将二者的合作表述为“政府方”和“社会资本 合作伙伴”之间的合作。其中，“政府方”是指政府部门或其授权的 代表机构，“社会资本合作伙伴”是指符合条件的经营性国有企业、 民营企业、外资企业、混合所有制企业或其他各类经营性投融资主体。
2014.11.29，财政部《关于印发政府和社会资本合作模式操作指南 （试行）的通知》（财金〔2014〕113号） 2014.12.2，《国家发展改革委关于开展政府和社会资本合作的指导 意见》（发改投资[2014]2724号）
围绕PPP模式争议从未中断
PPP模式面临的法律难点：
1、法律体系方面 一是对于法律适用本身存在不同观点。
30年特许经营期结束后，特许公司将轨道部分项目设施完好、无偿地 移交给市政府指定部门，将机电设备归还给四号线公司。
港铁公司在北京四号线建设中并未获得沿线土地的开发权。
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北京地铁4号线PPP模式
地铁四号线PPP项目结构示意
政府投资方 京投公司
港铁 京投
中外合作协议 股权 资金 投入 无偿移交
首创
西方国家的“公共部门和私人部门合作”（PPP模式），是公共部门 （政府）与私人部门（企业或其他组织）合作推动基础设施和公共事业 项目建设的项目运作模式，采用的是西方市场经济国家的话语体系。 西方市场经济国家将其经济活动划分为公共部门和私人部门的活动，二 者划分界限清晰，各自开展项目投融资及建设遵循不同的原则、模式及 评价机制。 PPP模式是公共部门和私人部门共同合作的模式，具体可采用BOOT、 BOT、BOO、TOT等形式。
政府与社会资本合作项目通用合同指南
2015年3月
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目录
1.理解政府与社会资本合作项目 2. 《合同指南》编写思路和结构特点 3. 《合同指南》要点介绍
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理解政府与社会资本合作项目
“政府和社会资本合作” 项目，是在借鉴国际基础设施和公共服务领域 投资建设PPP（Public—Private—Partnership）模式的基础上，结合我 国国情进行本土化创新而提出的一个新概念。
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投资项目的划分
鉴于我国实行以公有制为主体的国家基本经济制度所具有的本质特征， 现行投融资体制并不将国家经济部门划分为“公共部门”和“私人部 门”，而是划分为“政府”和“企业”两个部分，并将投资项目划分 为“政府投资项目”和“企业投资项目”。 政府投资项目实行“审批制”管理模式，企业投资项目实行“核准制” 和“备案制”管理模式。这里所说的企业，包括国有企业、民营企业、 外资企业、混合所有制企业及其他形态的企业。 我国政府部门或其代表机构吸收社会资本参与基础设施和社会公用事 业项目投资建设，不同于西方国家“公共部门”和“私人部门”的合 作，因而不是传统意义上的PPP项目，是通过变通和本土化而形成的。
贷款 协议
银行 银行
A部分资产租赁费
A部分资产租赁 租赁协议
政府 投资 投资
京港地铁公司 （中方控股）
经营收入
监管 特许协议
运营 维护 AA 部分 部分+ B+B 部分 部分 全部资产
市交通委
回收B部分 投资
移交（特许期满）
A 部分
投资107亿元
B 部分
投资46亿元
B 部分项目设施
建
0年
设
运
运营期
营
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PPP不同模式的主要特征
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政府推动PPP模式三大主要动机
1.吸引民间资本投资，以弥补财政资金之不足
推进城镇化，修缮老旧设施，满足新进入城镇的居民的公共需求，以及 完善公共服务缺失或供给不足的基础设施等，都是政府部门面临的挑战。 此外，由于基础设施的运营经常产生亏损，只能靠财政补贴，从而增加 公共财政支出。
由于政府财力有限，融资压力巨大，成为调动社会资本参与基础设施建 设的主要原因。若PPP设计合理，则可调动此前闲置且正在寻求投资机会 的本地、地区或国际范围内的社会资本。
社会资本参与PPP项目是为了利用其管理能力和经验（特别是运作公用事 业的经验）获利。参与PPP项目的社会资本通过提供服务获得政府补偿， 从而获取适当的投资回报。
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政府推动PPP模式三大主要动机
3. 通过职能、激励和责任的再分配推动相关领域改革
政府有时会将PPP当作推动改革的催化剂，通过实施PPP项目，要求重 新审视和分配政策制定者、监管者和服务供应商的职能，动员资本和 提升效率，重新分配部门职能，以消除潜在矛盾，并考虑允许私营实 体参与特定行业项目，这样就会推动改革取得实质性进展。
法律法规未禁的行业和领域，加快垄断行业改革，在电力、电信、铁路、
民航、石油等行业和领域，进一步引入市场竞争机制，对其中的自然垄 断业务，积极推进投资主体多元化，非公有资本可以参股等方式进入；
对其他业务，非公有资本可以独资、合资、合作、项目融资等方式进入。
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中国的引进及推广
《国务院关于鼓励和引导民间投资健康发展的若干意见》（国发〔2010 〕13号）新36条，鼓励和引导民间资本进入基础产业和基础设施、市政 公用事业和政策性住房建设、社会事业等领域。 2014.9.21，《国务院关于加强地方政府性债务管理的意见》（国发 〔2014〕43号） 《国务院关于创新重点领域投融资机制鼓励社会投资的指导意见》（国 发〔2014〕60号）
二、政府付费 属于基本公共服务，或者难以确定使用者，只能由政府通过税收向生产者 购买服务，是采取私人融资计划（PFI）的PPP模式。社会资本负责提供公 共产品，并保证质量，政府根据产品或服务的结果付费，按业绩获得补偿， 政府购买公共服务。
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我国经常采用的PPP模式
类 型 基 本 含 义
政府部门将拥有的设施的移交给社会资本主体运营，通常社会资 本主体需要支付一笔转让款，期满后再将设施无偿移交给政府方。 社会资本主体为设施融资并负责其建设，完工后即将设施所有权 移交给政府方；随后政府方再授予其经营该设施的长期合同。 社会资本主体为设施项目进行融资并负责建设、拥有和经营这些 设施，待期限届满，社会资本主体将该设施及其所有权移交给政 府方。 社会资本主体负责既有设施的运营管理以及扩建/改建项目的资金 筹措、建设及其运营管理，期满将全部设施无偿移交给政府部门。 社会资本主体在政府授予的特许权下投资建设设施，拥有该设施 的所有权并负责其经营，并将一直拥有并经营该设施。
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政府推动PPP模式有三大主要动机
2.提高效率，更有效地利用现有资源
政府部门由于缺少或没有动力来提高运作公共项目的效率，使得基础设 施建设和运营效率较低。在僵化的公共部门采用激励措施提高效率非常 困难。 社会资本进行投资或取得业务机会的目标很明确，即实现利润最大化， 而利润主要通过提高投资和运营效率来获得。如果PPP的设计允许运营 商实现这一目标，那么基础设施服务的效率很可能得以提高，从而使得 社会资本在获得回报的同时，通过合理收费使得公共服务供给在经济上 可持续。 PPP允许政府将运营职能转移给高效的社会资本，同时保留和完善监管 及监督等核心职能，这种框架如果得到正确实施，可减少政府的现金支 出，并能向消费者提供质优价廉的服务。即使政府承担部分投资或运营 成本，也能实现控制成本支出、提升服务质量的目标。
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北京地铁4号线PPP模式探索
构建轨道交通PPP模式新型的契约化政企合作关系 合作关系：政府以经营权的让渡向社会投资者购买社会公共产品服务，以
此履行其作为政府的公共产品提供职责。双方权利义务平等、自愿。
契约关系：建立硬约束关系并且清晰、可操作。政府与特许公司签署特许 协议，规范双方权利义务。
2014.9.23财政部《关于推广运用政府和社会资本合作模式有关问题的通 知》（财金[2014]76号）
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中国的引进及推广
2014.10.23《地方政府存量债务纳入预算管理清理甄别办法》（财预 〔2014〕351号）
2014.11.30，财政部《关于政府和社会资本合作示范项目实施有关问 题的通知》（财金〔2014〕112号）
二是相关法规制度不完善。难以对参与方进行有效约束。