美国合同法课件(1)

失效和终止
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要约的接受（承诺）

承诺（条21、22）： （1）接受要约的意思表示。

讨论：条21，“同意”还是“接受” ？
“同意”的由来(条21与art.2.6.)：“a statement made by or other conduct of the offeree indicating assent to an offer is an acceptance.Silence or inactivity does not in itself amount to acceptance.”（受领人指向要 约人的表达同意的声明或者其他行为为接 32 受。沉默或不作为不能单独构成接受。）



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以特定事项或者特定 形式作为合同成立要 件（art. 2.13）

在谈判过程中，如果一方当事人坚持：合 同的成立取决于双方是否就特定事项或者 特定形式达成一致，那么，在双方当事人 就特定事项或者特定形式达成一致之前， 双方不存在合同。 示例1-4（p.45-47） (1)任何一方当事人都没有在谈判中坚持 特定形式，故不得以某一非实质条款的缺 位而否认合同存在； （2）若一方当事人在谈判中明确要求双 方就某一特定事项的形成合意，未就特定 37 事项形成合宜之前，合同不成立；

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承诺的撤回(条27、art. 2.10)
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合同订立（第二部分）
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合同的书面确认

Art. 2.12 双方通过口头谈判或者信件交换形成合同 之后，一方向另一方发送确认合同存在的 文件，此为合同的书面确认。目的是以书 面形式记载双方的已经形成的合意。

与修正要约的承诺的差别在哪里？


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分析合同可靠性的案 例：广东行商和东印 度公司之间的交易

他们是如何交易的？ 语言是交易的障碍吗？ 没有合同法是交易的障碍吗？ 为什么这样的交易能存在200多年？
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小结

小结：什么是合同
合同法课程指引 （1）如何检索中国法律？CD和电子 文库介绍。 （2）如何寻找参考材料？
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合同在交易当事人之 间约定哪些基本问题？

你给我什么？ 我给你什么？ 给多少？什么时候给？不给怎么办？
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哪些因素影响合同的 可靠性？

合同当事人的自我约束——道德不可替代 的作用。 对于没有道德底线的人，任何合同都难以 发生约束力。 合同当事人的相互制约和市场制约。 有担保和无担保的合同；长期交易和一次 交易；期待长期市场的人和“捞一把就走” 的人；锁定的客户和有选择的客户……。 法律的制约。事先设防的法律规制的有效 性。一般来说，法律关于无效合同、违约 8 抗辩事由的规定越是宽泛、模糊、不确定，



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要约的属性

条14

（1）内容确定； （2）一经接受，即受拘束； （3）指向特定的受要约人。
比较：art. 2.8

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要约的识别和区分



出租车 广告 悬赏广告 招标和投标 拍卖 公共服务 商店陈列的商品
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要约的撤回、撤销和 到达
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下一课阅读内容

建议准备的阅读材料： （1）中华人民共和国合同法 （2）Principles of International Commercial Contracts by Unidroit


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下一课之前的阅读范围 合同法第一章 PICC，p.1-25

饥荒是因为食物短缺造成的吗？
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续前：饥荒和自主权 （ Entitlement ）的 关系




个人命运所系的四种自主权 （1）交换的自主权：一个人对于他通过 交换而得到的财产拥有自主权； （2）生产自主权：一个人运用己有资源 或者租借他人资源而组织生产，他对于产 出之物具有所有权； （3）自身劳动自主权：一个人对他自己 的劳动力拥有自主权，从而转换为交换自 主权和生产自主权； （4）继承和接受赠予的自主权：一个人 有接受他人馈赠的自主权。
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第二讲：一般规则
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一般规则（一）


一般规定（通则、原则或者总则）的效用 （1）重申立法的价值判断； （2）法律解释的指引； （3）合同解释的解释的指引。 条3：强调合同当事人的平等。 如何判断平等与否？不平等有哪些救济措 施？ 是否与合同的法律定义重复？ 条4：强调合同的自愿属性。 如何判断是不是自愿？不自愿有那些救济 13 措施？

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要约的接受（承诺）2

迟到的承诺（条28、条29、art. 2.9）
（1）迟到的承诺不生承诺之效力，除非要约 人及时通知受领人，它已被作为承诺（条 28，为受领人向要约人发出的“新”要 约）。 （2）按通常情形可在承诺期限内到达要约人 的承诺，因不当延误而在承诺期限之后到 达要约人，该承诺有效，但是，要约人将 不接受承诺的意思及时通知受领人者除外 （p. 40）。
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对价的识别（六）

甲、乙相互恋爱。甲对乙说：“钻 石恒久远，一颗永存留，这就是我 想对你说的话！我明天将给你一颗 钻石戒指。”一年之后，甲没有履 行他的诺言，而且终止了他与乙的 恋爱。乙要求甲给付钻石。 其他同前，甲在第二天给了乙一颗 钻石戒指。一年之后，双方分手， 甲要乙把钻石戒指还给他。
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对价的识别（四）

甲欲出售100头牛，乙对甲说：“我 愿意按每头2000元的价格买进，如 果我在60天之内没有相反意思的通 知，你就可以发货。”乙在60天内 没有相反意思的通知，甲却没有发 货。
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对价的识别（五）

被告是一个作坊的业主，原告是被 告的7个堂、表兄弟。被告对原告说： “你们来我这儿干活，我们有福同 享，有难同当。今后，有我一个馒 头，就有你们半个。我亏待不了你 们！”原告为被告工作了三个月， 没有拿到一分钱工资。原告要求被 告给付劳动报酬。
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对价的识别（二）
甲、乙是亲戚。甲上大学期间经济困 难，乙定期给予经济资助。甲非常 感谢，有一次，甲给乙写信说： “在毕业之后，我一定加倍偿还你 的馈赠。”甲毕业之后经商，乙因 年老病患而陷入经济困境。乙要求 甲履行诺言，“加倍偿还”他对甲 的资助，遭乙拒绝。
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对价和允诺的强制力: 从比较法探寻法律原 理
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问题

1，甲邀请乙参加家庭晚会，乙为此进行 了精心准备，花钱不少，如：定做西服和 皮鞋用5000元，发型、面部皮肤护理用 1000元，为甲购买名贵鲜花用300元。当 乙租用一辆高档轿车按时到甲家叩门的时 候，甲说：“家里刚刚发生急事，晚会取 消，实在抱歉。” 在合同法上，甲的邀 请是否具有强制力？乙能否要求甲赔偿损 失？ 2，父亲对儿子说：“如果你从大学毕业 的时候，每门功课的成绩都达到班级前5 名，我奖励你10，000元。” 儿子从大学 17 毕业的时候，每门功课的成绩都达到了班
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预习

1，合同法 第二章 合同的订立 2，国际商事合同准则：2.1-2.22
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合同订立
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合同订立的方式

要约和接受（承诺），条13 要约和承诺并不是一个最为妥当的表达， 要约和接受都是承诺。“承诺”的特定含 义是要约的接受。 以行为表示接受，条22。接受要约的意思 表示通常是言词，在某些情形，受要约人 基于信赖，也可用行为表示接受。 合同书，条31 一个复杂的商业合同是反复谈判的结果， 27 要约和承诺的顺序常常变得难以追溯，区
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刻意存留的未决条款 （art.2.14）



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以书面形式作为合同 成立要件的例外情形 （条36、37）


一般规则：若当事人约定合同的书面形式， 在书面形式成就之前，合同不成立。 例外规则1：嗣后虽未采取书面形式，但 一方当事人已履行主要义务，另一方当事 人接受履行的，合同成立（条36）； 例外规则2：当事人约定签署合同书，但 一方当事人已履行主要义务，另一方当事 人接受履行的，合同成立（条37）。
对价的识别（三）

原告与被告是兄弟关系，各自都已成家， 生活在不同的城市。被告写信给原告，邀 请原告与他共同生活，许诺为原告提供足 以维持生活的土地和房屋。于是，原告抛 弃了全部产业，举家迁移到被告的住所。 被告向原告提供了住房和一块足以养家的 土地，但要求他在两年之后自谋出路。两 年之后，被告要求原告离开，原告起讼， 要求被告赔偿损失。



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一般规则（二）

条6：强调诚实信用。Βιβλιοθήκη Baidu
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合同的补充原则； 合同的解释原则。 比较： art. 1.7 of Unidroit Principles ——诚信和公平 示例: 限定回复时间的要约； 卖方的附随义务； 被代理人拒绝代理行为的正当 性； 14 银行终止贷款和提前回收贷款本息的合理性。

法律规则的差别

到达和生效，条16（art.2.3） 到达之前的撤回，条17（art.2.4） 到达之后的撤销，条18、19（art. 2.4）
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要约的失效

条20(art. 2.5)
条20列举要约失效的原因 Art. 2.5仅以拒绝为失效的原因之一， 同时对“拒绝”作扩张的解释。
与合同法第33条的比较。
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合同书（条32、条35）

什么是合同书？ 当事人签署的、表达当事人已经形成的合 意的书面文件为合同书。 （1）当事人约定的形式； （2）即使在签署之前已经形成合意，合 同的成立时间是双方签字或者盖章之时； （3）“双方当事人签字或者盖章的地点 为合同成立的地点。” 在合同书，为什么“签字或者盖章”时间 36 代替“承诺到达要约人”的时间成为合同
合同的价值
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合同的定义

合同是当事人之间因为允诺交换而 形成的具有约束力的合意。 允诺 允诺的交换 约束力

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自主交换和个人、社 会的福祉

合同的价值 Amartya Sen，Poverty and Famines: An Essay on Entitlement and Deprivation

一般规则（三）
Art. 1.8 of Unidroit Principles （1）当事人同意采纳的习惯和他们建立的 实践，在当事人之间具有拘束力。 （2）当事人熟知的、在国际贸易中可时常 观察到的习惯，在当事人之间具有拘束力， 除非适用这些习惯不合理。 （3）习惯、实践与合同规定发生冲突，如 何处理？为什么？

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对价的诠释

当你在法院指控对方没有信守允诺， 要求强制执行允诺的时候，你面对 的追问是：“你为对方的允诺付出 了什么？” “你的付出是不是对你 自己构成法律上亏损？”
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对价的识别（一）

叔叔对他15岁的侄儿说：“如果你在21 岁之前不抽烟、不喝酒、不骂人、不赌博， 当你年满21岁的时候，我就给你5000块 钱。”年满21岁之后，侄儿告诉叔叔，他 一直按照叔叔的要求生活，希望叔叔履行 他的诺言。叔叔写信答复说：“在你生日 那一天，5000元钱已经存入银行。一旦我 相信你有理财能力，我就会把钱给你。我 希望这一天越快越好。”叔叔去世之后， 遗产管理人拒绝将这笔钱交付给侄儿，侄 儿起诉。
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续前

Sen教授的看法：饥荒来自自主权交 换的限制——当一个人不能用他的 自主权去交换食物的时候，就会发 生饥荒。
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续前：Sen的自主权和 合同有哪些联系？

文明社会的基础：人身安全、财产稳定和 契约义务（David Hume）。




法律界定人我关系的界限(Charles Fried， Contract as Promise)： 财产法：占有和支配的界限； 侵权法：非法越界之后法律救济——侵犯 他人财产和人身的法律救济； 合同法：允准人们自愿地超越界限的共同 冒险，并使这些冒险具有强制执行力。