走私犯罪案件如何撰写《建议不予批捕的法律意见书》以促成在37天内取保候审(附办案文书)

走私犯罪案件如何撰写《建议不予批捕的法律意见书》以促成在37天内取保候审（附办案文书）

作者：梁栩境律师

广强律师事务所高级合伙人律师

金牙大状律师网走私犯罪辩护研究中心主任

在刑事案件中，“黄金37天”系专业刑事律师进行辩护时的首个关键节点，如能在犯罪嫌疑人被刑事拘留起的37天内通过撰写专业的《建议不予批捕的法律意见书》（下简称《不予批捕意见书》），提出各项不应逮捕的理由，能够让犯罪嫌疑人不被逮捕，而提前释放。

而在走私犯罪案件中，由于案件具有涉案金额较大、涉案人员众多的特性，故此时辩护律师更应综合走私案件的特性，提出理由，达成取保候审的目标。

于此，笔者根据办理走私犯罪案件的相关经验，以走私普通货物、物品罪为例，详细分析如何通过撰写《不予批捕意见书》，做到提前辩护、有效辩护。

一、“黄金37天”的意义及提前有效辩护的作用

笔者认为，“黄金37天”的意义，可从时间以及案件结果上进行

理解。

时间方面，一起刑事案件中的侦查阶段的期限可以简单划分为两部分，一系自刑事拘留其的37天时间，一系犯罪嫌疑人被逮捕后的侦查期限。前者一般情况约为30-37天，而后者则会根据案件性质不同，从两个月至长达半年时间。因此，如能在37天内达成对犯罪嫌疑人不予逮捕、取保候审的目标，则至少可以让犯罪嫌疑人免除可能长达半年的羁押，让其早日恢复自由。

案件结果方面，如犯罪嫌疑人被人民检察院侦查监督处（走私案件的审查批捕工作由市级人民检察院负责）逮捕，则意味着本案有较大可能被判有罪，原因有二：一方面，一起案件被逮捕，意味着案件的证据较为充分，最终认定犯罪嫌疑人有罪的可能性较大；另一方面，如一名犯罪嫌疑人被逮捕，若案件最终未以认定有罪的方式结案（如酌定不起诉、无罪判决等），则人民检察院的相关办案人员可能会被追究错案责任，故在各方面压力下，人民法院会偏向作出有罪判决。

因此，从时间及结果方面考虑，能够在“黄金37天”内达到不予逮捕、取保候审的效果，无论系争取在审查起诉阶段上的不起诉或是审判阶段中的无罪判决，均有较大的辩护空间。故辩护律师若要争取有效辩护，其战场不仅在法庭上，亦在“黄金37天”之内。

二、走私犯罪案件律师如何获取提出法律意见的相关依据

有不少辩护律师认为，由于《刑事诉讼法》规定，辩护律师在进入审查起诉阶段后才可以进行阅卷，故在侦查阶段（无论逮捕前后），

由于不能阅卷、不能获取案件一手证据，故无法进行有效辩护、无法在审查批捕环节提出不予逮捕的意见。

然而笔者认为，即便尚不能阅卷，但辩护律师通过其专业、尽责的办案方式、态度，仍能够获得较多案件一手资料，具体如下：

1.会见

会见不仅系嘘寒问暖，更应该成为推断侦查机关证据的模拟沙盘。

首先，通过会见，辩护律师可以在询问犯罪嫌疑人时获得案件的一手情况，不仅系整个走私犯罪案件的行为模式，亦包括犯罪嫌疑人自身对罪名、案件的理解与态度；

其次，在会见时了解犯罪嫌疑人所签署的文件（包括书证以及打印出来的电子证据等），可以得知侦查机关手上已经掌握的证据，从而作出相关应对；

最后，通过多次会见，了解侦查机关在多次讯问中所问的问题，对于相同的问题，可得知本案的侦查重点，而对于不同的问题，则可知道侦查方向的变化，而方向的辩护往往便是本案证据不足之处。

上述三点，均是辩护律师获得一手证据的渠道及方式，亦系《不予批捕意见书》的基础所在。

2.通过辩护律师自身对案件进行了解

辩护律师可通过会见以及根据自身经验等情况，就走私犯罪案件中基于走私案件特性而存在各项证据，进行考察、分析。

笔者认为，各类走私犯罪案件，均涉及如下几个重要问题，即便

侦查机关未就问题进行讯问及调查，律师亦能根据此情况，形成观点，提出意见：

首先，如关于犯罪嫌疑人是否涉及走私核心行为的证据。

走私犯罪行为系一个整体链条，每人所负责的工作各有不同，故考察犯罪嫌疑人是否涉及核心行为系辩护律师的必备工作。一般情况下，走私普通货物、物品罪的核心行为，应是“定价”及“报关”。所谓定价，则是确定报税物品的基础价格，而报关则是具体完成通关手续等情况。辩护律师在侦查阶段，应就此问题对犯罪嫌疑人进行询问。

其次，考虑本案是否已经作出《核定证明书》。

《核定证明书》系走私犯罪案件的关键证据。一般情况下，在进行审查批捕时应附有《核定证明书》，但司法实践中，由于案件负责程度、涉案数额、人员以及人员归案时间存在差别，故《核定证明书》亦会存在无法及时作出的情况。

故辩护律师应就此问题进行分析、核实，询问犯罪嫌疑人是否已经签署上述文件，以及根据案件性质考虑文件是否已经作出，并以此作为辩护观点。

三、辩护律师应如何最大程度发挥《不予批捕意见书》的作用

笔者认为，“黄金37天”有效辩护，应至少向办案部门完成如下工作：

1.向侦查机关出具《不予呈捕意见书》；

2.向审查批捕机关出具《不予批捕意见书》；

3.当面向检察官反映意见。

考虑到侦查机关在一般情况下，并不会主动对其所羁押的犯罪嫌疑人变更强制措施为取保候审，因此辩护律师应尽可能说服人民检察院，达到不予批捕、取保候审的效果。

笔者在完成《不予批捕意见书》前，会现行完成《不予呈捕意见书》，交付侦查机关，让侦查机关了解辩护律师的相关意见。随后笔者会在案件的关键时刻（具体为移送审查批捕当天或随后一天）向人民检察院交付《不予批捕意见书》并约见检察官反映意见。只有引起办案检察官的注意，才能最大程度发挥《不予逮捕意见书》的作用。

以上，系笔者对“黄金37天”如何撰写《不予逮捕意见书》以及发挥其作用的理解和经验，下附有具体的实战意见书，供各位参考：

关于贵院正在审查批捕的

陈某某涉嫌走私普通货物、物品罪一案

建议贵院对陈某某作出不予批准逮捕的

法律意见书

我受陈某某及其家属的委托和广东广强律师事务所的指派，在陈某某涉嫌走私普通货物、物品罪一案中担任陈某某的辩护人。在介入本案后，我前往某看守所与陈某某进行了充分的